目前,調(diào)整我國政府采購行為的法律是《政府采購法》和《招標投標法》,但兩部法律之間卻存在諸多矛盾與沖突,在某種程度上又影響了政府采購制度改革的順利推進。
(1)適用范圍相沖突:《政府采購法》第四條規(guī)定“政府采購工程進行招標投標的,適用招標投標法。”同時,財政部又頒布了《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》!墩袠送稑朔ā返诙䲢l規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)進行招標投標活動,適用本法。”政府采購法規(guī)定只有工程采購進行招標投標的,才適用招標投標法,各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者限額標準以上的貨物和服務(wù)均適用政府采購法。而招標投標法規(guī)定,在中華人民共和國境內(nèi)進行招標投標活動的都適用招標投標法,也就是說不管是什么性質(zhì)的單位,不管資金來源何種渠道,也不管是貨物、工程還是服務(wù)項目,只要是采用招標投標方式進行采購的,都要由招標投標法規(guī)制。
(2)工程概念表述不同:《政府采購法》第二條第六款規(guī)定“本法所稱工程,是指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建、裝修、拆除、修繕等。”第二條第七款規(guī)定“本法所稱服務(wù),是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象!薄墩袠送稑朔ā返谌龡l規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標!闭少彿▽こ痰谋硎霾话üこ探ㄔO(shè)項目的勘察、設(shè)計和監(jiān)理,將其列入服務(wù)項目,而招標投標法將其列入工程項目,兩法在工程概念的界定上不一致。
(3)對采購人自行采購的規(guī)定不同:《政府采購法》第十八條規(guī)定“采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項目,必須委托集中采購機構(gòu)代理采購;……!薄墩袠送稑朔ā返谑䲢l第二款規(guī)定“招標人具有編制招標文件和組織評標能力的,可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構(gòu)辦理招標事宜!闭少彿◤娬{(diào)必須委托集中采購機構(gòu)代理采購,招標投標法則要求任何單位和個人不得強制采購人委托代理機構(gòu)進行采購,兩部法律雖然都是為了規(guī)范政府采購行為,但在立法的指導思想上卻不一致。
(4)邀請招標中對投標供應商(投標人)的選擇方式不同:《政府采購法》第三十四條規(guī)定“貨物或者服務(wù)項目采取邀請招標方式采購的,采購人應當從符合相應資格條件的供應商中,通過隨機方式選擇三家以上的供應商,并向其發(fā)出投標邀請書!薄墩袠送稑朔ā返谑邨l第一款規(guī)定“招標人采用邀請招標方式的,應當向3個以上具備承擔招標項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書!闭少彿ㄒ笸ㄟ^隨機抽取的方式選擇三家以上的供應商,招標投標法授予了招標人自行決定投標人的權(quán)力。
(5)救濟機制的設(shè)計不同:《政府采購法》第五十五條規(guī)定“質(zhì)疑供應商對采購人、采購代理機構(gòu)的答復不滿意或者采購人、采購代理機構(gòu)未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復的,可在答復期滿后15個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴!薄墩袠送稑朔ā返诹鍡l規(guī)定,“投標人和其他利害關(guān)系人認為招標投標活動不符合本法有關(guān)規(guī)定的,有權(quán)向招標人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴!闭少彿ㄒ蠊⿷陶J為自己的權(quán)利受到損害的必須先向采購人、采購代理機構(gòu)提出質(zhì)疑,采購人對答復不滿意或者在規(guī)定的時間內(nèi)未予答復的,才可向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴。招標投標法則未規(guī)定此前置條件,可以向招標人提出異議,也可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。
(6)對采購的政策目標要求不同:《政府采購法》第九條規(guī)定“政府采購應當有助于實現(xiàn)國家的經(jīng)濟和社會發(fā)展政策目標,包括保護環(huán)境,扶持不發(fā)達地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū),促進中小企業(yè)發(fā)展等!闭袠送稑朔▍s沒有對政策目標作出規(guī)定,在政府投資巨大的工程采購中,應該是一項重大缺失。
(7)信息發(fā)布媒體確定不統(tǒng)一:政府采購法規(guī)定,由財政部門指定發(fā)布招標公告及政府采購其他信息的媒體,財政部先后指定了一些媒體。根據(jù)招標投標法的有關(guān)規(guī)定,由國家發(fā)展計劃委員會(國家發(fā)展改革委)指定發(fā)布招標公告的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或其他媒介,國家發(fā)展改革委先后又指定了另一些媒體。
(8)采購(招標)代理機構(gòu)的資格要求不一致:《政府采購法》第十六條第一款規(guī)定“集中采購機構(gòu)為采購代理機構(gòu)。設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府根據(jù)本級政府采購項目組織集中采購的需要設(shè)立集中采購機構(gòu)。”《招標投標法》第十三條第一款規(guī)定“招標代理機構(gòu)是依法設(shè)立,從事招標代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織!卑凑照袠送稑朔ǖ囊(guī)定,政府設(shè)立的集中采購機構(gòu)就不能從事招標投標活動,只有社會中介組織才能開展招標投標業(yè)務(wù)!墩少彿ā返谒臈l規(guī)定“政府采購工程進行招標投標的,適用招標投標法”。根據(jù)本條規(guī)定,集中采購機構(gòu)便不能涉足政府工程的招標采購活動,因其不具有招標投標法規(guī)定的代理資質(zhì),進入工程招標領(lǐng)域?qū)儆凇胺欠ā毙袨椤?BR> (9)確定廢標(重新招標)的依據(jù)不一致:《政府采購法》第三十六條規(guī)定“在招標采購中,出現(xiàn)下列情形之一的,應予廢標:(一)符合專業(yè)條件的供應商或者對招標文件作實質(zhì)性響應的供應商不足三家的;……(三)投標人的報價均超過了采購預算,采購人不能支付的;……!薄墩袠送稑朔ā返诙藯l規(guī)定“……。投標人少于3個的,招標人應當依照本法重新招標!卑凑照袠送稑朔ǖ囊(guī)定,不管符合專業(yè)條件的供應商或者對招標文件作出實質(zhì)性響應的供應商只有一家或兩家,只要投標人不少于3個,本次招標就合法,就可以確定中標人。同時,對投標人報價超過預算的也未列為廢標條件!(作者為山東省省級機關(guān)政府采購中心主任)