新華都集團(tuán)董事長(zhǎng)陳發(fā)樹現(xiàn)在頗為尷尬。
2009年，陳發(fā)樹花22億元收購了云南白藥12.3%的股權(quán)。一個(gè)月后，陳發(fā)樹將持有的云南白藥股權(quán)捐給了當(dāng)年成立的新華都慈善基金會(huì)(下稱“新華都基金”)。800多天后，云南白藥股權(quán)收購局終，陳發(fā)樹空手而歸。捐贈(zèng)的股票也化作泡影。
云南白藥收購失敗，立即令新華都基金83億元的慈善股票面臨一個(gè)巨大的缺口。更讓世人關(guān)注的是青島啤酒的董事長(zhǎng)離職的前夕，陳發(fā)樹將持有的青島啤酒股權(quán)套現(xiàn)15億元以上。在陳發(fā)樹的股權(quán)慈善承諾中，青島啤酒也是慈善基金的籃子股票。
陳發(fā)樹陷入了內(nèi)幕交易跟“假捐”的輿論漩渦之中。陳發(fā)樹搞的到底是“真慈善”還是“假捐款”？變換的慈善股票池中，陳發(fā)樹怎樣填補(bǔ)慈善的缺口？他究竟是“巨騙”，還是慈善家？專家認(rèn)為，只有律法才能讓假捐跟謀私利者無處藏身。
股權(quán)捐贈(zèng)的變臉
2012年6月21日，青島啤酒公告稱股東陳發(fā)樹減持3200萬股，每股作價(jià)介乎47元至48.55元，持股量由12.38%降至7.49%。陳發(fā)樹套現(xiàn)涉資15.04億元至15.536億元。
陳發(fā)樹的減持立即招致人們對(duì)他股票慈善的口誅筆伐。
2009年10月20日下午，新華都集團(tuán)總裁唐駿和陳發(fā)樹在北京召開新聞發(fā)布會(huì)，高調(diào)宣布成立福建新華都慈善基金會(huì)。發(fā)布會(huì)上，唐駿公開發(fā)布了陳發(fā)樹將捐出其個(gè)人持有的市值83億元股權(quán)資產(chǎn)的消息。
唐駿在致辭中慷慨激昂，而陳發(fā)樹卻是簡(jiǎn)明扼要地把講稿念了一遍。陳發(fā)樹當(dāng)時(shí)公布了捐款的主要來源：“青島啤酒7.01%的股份、云南白藥12.3%的股份，還有我占有新華都集團(tuán)的股份。”按照捐贈(zèng)時(shí)近20天的平均價(jià)格計(jì)算，陳發(fā)樹捐出了個(gè)人所持有、市值高達(dá)83億元的流通股股票，占其個(gè)人資產(chǎn)的45%。
2012年6月21日，由于陳發(fā)樹對(duì)青島啤酒捐贈(zèng)股權(quán)的減持，他的公益行為再次受到超高的關(guān)注度。一時(shí)間，“假慈善”、“諾而不捐”、“逃避稅款”等猜疑讓捐款再次成了輿論的焦點(diǎn)。
6月27日，青島啤酒停牌稱“待公布股價(jià)敏感資料”，下午4時(shí)，青島啤酒召開新聞發(fā)布會(huì)正式宣布，董事長(zhǎng)金志國辭職，由原總裁孫明波接任。
“假慈善”惡名還未洗清，陳發(fā)樹再次陷入“內(nèi)幕交易”泥潭。陳發(fā)樹與金志國，兩位同窗密友，前者剛大舉拋售股票套現(xiàn)，后者就蹊蹺地提前離職。
6月29日，新華都慈善基金公開宣稱，“陳發(fā)樹先生及新華都集團(tuán)承諾將其持有的7222.5萬股紫金礦業(yè)和4123.86萬股青島啤酒股份捐贈(zèng)給新華都慈善基金會(huì)。捐贈(zèng)當(dāng)日收盤價(jià)為紫金礦業(yè)每股9.91元人民幣、青島啤酒每股31.45元港幣，經(jīng)換算，上述股票當(dāng)日市值共計(jì)83億元人民幣。
相比三年前的承諾，陳發(fā)樹捐贈(zèng)的股權(quán)發(fā)生了明顯變化，當(dāng)初12.3%的云南白藥股權(quán)已然悄悄變成了紫金礦業(yè)的股權(quán)。事實(shí)上，新華都集團(tuán)發(fā)布說明的6月29日，紫金礦業(yè)收盤價(jià)為3.88元、青島啤酒H股收盤價(jià)為44.05港元。兩筆捐贈(zèng)的股權(quán)價(jià)值為56.45億元。
股票變臉了，市值縮水了。83億元縮水了32%，現(xiàn)在新華都基金會(huì)的慈善股票到底到賬沒有？陳發(fā)樹的股票捐贈(zèng)到底是“諾而不捐”還是“諾而補(bǔ)捐”，記者通過調(diào)查，揭開了陳發(fā)樹捐款的真實(shí)過程。
云南白藥的無效捐款
陳發(fā)樹的慈善義舉到底是唐駿慫恿，還是早有打算呢？
據(jù)了解，唐駿在2008年4月加入新華都之前，陳發(fā)樹已經(jīng)在考慮捐出資產(chǎn)。唐駿到新華都后，建議陳發(fā)樹像蓋茨一樣成立慈善基金會(huì)。當(dāng)時(shí)，陳發(fā)樹希望知道蓋茨基金會(huì)是如何運(yùn)行的，為此，唐駿特意跑到蓋茨基金會(huì)北京代表處學(xué)習(xí)。學(xué)習(xí)歸來的唐駿給陳發(fā)樹帶來了股權(quán)捐贈(zèng)的概念。
2009年5月7日，比利時(shí)啤酒釀造商百威英博公司與陳發(fā)樹簽訂《股份買賣協(xié)議》，轉(zhuǎn)讓其持有的青島啤酒9164.13萬股H股股份，每股價(jià)格為2.5685美元，約占上市公司已發(fā)行股份總數(shù)的7.01%及已發(fā)行H股股份總數(shù)的13.99%，總價(jià)2.35億美元。陳發(fā)樹成為青島啤酒第三大股東。
2009年9月10日，陳發(fā)樹與云南紅塔集團(tuán)有限公司(下稱“紅塔集團(tuán)”)簽訂了《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其持有的全部本公司國有股6581.39萬股轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹。每股轉(zhuǎn)讓價(jià)格為人民幣33.543元，轉(zhuǎn)讓總價(jià)款為2.21億元。
陳發(fā)樹收購了青島啤酒和云南白藥股份后，時(shí)隔不久即宣布將它們捐出。
但陳發(fā)樹當(dāng)初承諾捐出的云南白藥股權(quán)，從他買完之后就從來沒有轉(zhuǎn)到他的名下。紅塔集團(tuán)在收到陳發(fā)樹的22億元購買對(duì)價(jià)后，其上級(jí)主管部門800多天后才批復(fù)，以“防止國有資產(chǎn)流失”為理由否決了這次購買行為。
云南白藥因股權(quán)從未過戶到陳發(fā)樹名下，因此這一部分可以認(rèn)定為無效捐款。目前，陳發(fā)樹與紅塔集團(tuán)之間正陷入一場(chǎng)曠日持久的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛訴訟。日前，在新華都集團(tuán)的聲明中，云南白藥股權(quán)已經(jīng)退出了捐款名單，但陳發(fā)樹卻用自己持有的紫金礦業(yè)的股份，填補(bǔ)了云南白藥的這部分無效捐款。
股權(quán)慈善兩重門
陳發(fā)樹捐款之前，財(cái)政部《關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)對(duì)外捐贈(zèng)財(cái)務(wù)管理的通知》中明確規(guī)定，企業(yè)不能以持有的股權(quán)進(jìn)行公益性捐贈(zèng)。
巧合的是，新華都慈善基金會(huì)成立宣布的2009年10月20日當(dāng)天，財(cái)政部也下發(fā)了《關(guān)于企業(yè)公益性捐贈(zèng)股權(quán)有關(guān)財(cái)務(wù)問題的通知》(以下簡(jiǎn)稱“《通知》”)，對(duì)“企業(yè)以持有的股權(quán)進(jìn)行公益性捐贈(zèng)”表示認(rèn)可。
《通知》猶如甘露，令陳發(fā)樹的慈善之夢(mèng)不再遺憾。甚至有人猜測(cè)陳發(fā)樹極有可能事先已經(jīng)得知《通知》的發(fā)布內(nèi)容和時(shí)間。很快，陳發(fā)樹就陷入兩難境地，因?yàn)椤锻ㄖ分忻鞔_規(guī)定：“企業(yè)捐贈(zèng)后，必須辦理股權(quán)變更手續(xù)，不再對(duì)已捐贈(zèng)股權(quán)行使股東權(quán)利，并不得要求受贈(zèng)單位予以經(jīng)濟(jì)回報(bào)。”
到目前為此，陳發(fā)樹捐贈(zèng)的股票未見發(fā)布股權(quán)變更公告。根據(jù)《合同法》第185條-188條規(guī)定，涉及到公益領(lǐng)域的承諾捐贈(zèng)可以被認(rèn)作捐贈(zèng)。陳發(fā)樹通過新聞發(fā)布會(huì)的方式宣布了捐贈(zèng)，就形成了事實(shí)上的“合同”，新華都基金會(huì)應(yīng)該去辦理股權(quán)變更手續(xù)。
股權(quán)變更意味著陳發(fā)樹將失去對(duì)紫金礦業(yè)以及青島啤酒持有股權(quán)的控制權(quán)，陳發(fā)樹是沒有權(quán)利進(jìn)行拋售套現(xiàn)的。讓陳發(fā)樹兩難的不僅僅是股東權(quán)利問題，基金會(huì)還要繳納高額的所得稅。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于基金會(huì)應(yīng)稅收入問題的通知》的規(guī)定，開展社會(huì)公益活動(dòng)的非營利性基金會(huì)購買股票、債券(國庫券除外)等有價(jià)證券所取得的收入和其它收入，應(yīng)并入應(yīng)納企業(yè)所得稅收入總額，照章征收企業(yè)所得稅。
有價(jià)證券捐贈(zèng)的受讓方(基金會(huì))的法律地位等同于企業(yè)，被捐助有價(jià)證券收益等同于收入，將要被征收25%的企業(yè)所得稅。按照此規(guī)定推算，陳發(fā)樹把價(jià)值83億元有價(jià)證券轉(zhuǎn)讓給的那一刻，基金會(huì)就要繳納20.75億元的營業(yè)稅，這就意味著慈善事業(yè)還沒開始做，用于產(chǎn)生收益的本金就減少超過20億元。這還不算完，剩下的62.25億元資本，每年產(chǎn)生的收益還要被征收25%的稅。
當(dāng)然，國家政策有特別規(guī)定，慈善股權(quán)收益的一部分是可以免征的，但免征額度低于被征額度，考慮到巨額的原始本金，這也是一筆不小的數(shù)目。
國內(nèi)有稅法專家稱，“慈善機(jī)構(gòu)持有的有價(jià)證券產(chǎn)生的收益，如用于非營利性，則也可免交所得稅。陳發(fā)樹價(jià)值83億元的捐贈(zèng)數(shù)額肯定超過了免稅限額，因此有一部分捐款是肯定要交稅的�！钡越欢悢�(shù)額大、慈善基金減少為由不兌現(xiàn)捐款的說法是似乎站不住腳的。
另根據(jù)《基金會(huì)管理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱“《條例》”)規(guī)定，私募慈善基金每年必須將上年資金余額的8%用于慈善。如果由股權(quán)捐贈(zèng)構(gòu)成的基金會(huì)也適用此條，那么按照83億元計(jì)算，新華都基金每年必須花掉近7億元。當(dāng)初陳發(fā)樹承諾將每年股權(quán)的分紅收益作為慈善資金來源，目前價(jià)值83億元的股權(quán)每年可分紅1億元左右。
招標(biāo)捐贈(zèng)的游戲規(guī)則
新華都慈善基金掛牌后宣稱，基金將考慮做到增值、保值，并通過幾種方式保證每年在慈善領(lǐng)域的投入：“第一通過收益權(quán)，因?yàn)榛鹬卸际枪善保磕陼?huì)有相當(dāng)可觀的分紅，我們會(huì)捐獻(xiàn)出來；第二增量的部分也會(huì)拿出來，如果碰到重大的項(xiàng)目可以通過在二級(jí)市場(chǎng)減持的方式來投到慈善基金當(dāng)中。”
新華都慈善基金會(huì)從開始便承諾，將捐贈(zèng)股份每年產(chǎn)生的權(quán)益性收益作為慈善資金來源。
根據(jù)福建省民政廳的備案統(tǒng)計(jì)，截至目前，新華都慈善基金會(huì)通過資助辦學(xué)、獎(jiǎng)學(xué)助學(xué)、提供就業(yè)培訓(xùn)、慈善捐贈(zèng)等不同形式共計(jì)對(duì)外捐贈(zèng)1.87億元。其中紫金礦業(yè)1.44億元、青島啤酒1402萬元，其差額部分已通過減持819萬股紫金礦業(yè)股票予以彌補(bǔ)。
在新華都基金會(huì)成立首日，新華都慈善基金會(huì)宣布了首批慈善基金的三大項(xiàng)目，即“星火計(jì)劃”、“陽光行動(dòng)”和“藍(lán)天工程”。但由于股權(quán)并未實(shí)際轉(zhuǎn)讓給新華都基金，那么對(duì)于捐款的機(jī)構(gòu)在審核時(shí)有什么條件或者說走什么程序？是否由新華都基金來決定捐款對(duì)象？
新華都基金向本刊記者稱，“關(guān)于合作對(duì)象的選擇上，新華都慈善基金會(huì)有專門的部門通過公開透明、公平合理的招投標(biāo)通告程序，按照常規(guī)的、正常的流程進(jìn)行篩選，最終確定的。每年，慈善基金會(huì)會(huì)通過項(xiàng)目年度審核制度和財(cái)務(wù)審計(jì)制度審查合作企業(yè)運(yùn)行項(xiàng)目的效果和管理、財(cái)務(wù)等情況，一旦發(fā)現(xiàn)問題，我們會(huì)立即中止合作關(guān)系�！�
在新華都基金看來，股權(quán)是否過戶并不是保障慈善效果的關(guān)鍵，關(guān)鍵是看基金會(huì)是否按照當(dāng)初的承諾，將股權(quán)收益全部用于公益慈善中，并且公益慈善運(yùn)作過程透明公正，經(jīng)得起社會(huì)各界監(jiān)督，如果是這樣，公益慈善的目的就已經(jīng)達(dá)到了。
律法可遏制假捐謀私惡行
比爾·蓋茨和沃倫·巴菲特主導(dǎo)的基金會(huì)慈善模式一直聲名大噪。由李亞鵬夫婦、李連杰等人開創(chuàng)的華人明星創(chuàng)辦慈善基金會(huì)方式也存在于民間。而以捐贈(zèng)股票等有價(jià)證券的方式做慈善，陳發(fā)樹以及老鄉(xiāng)曹德旺則是先驅(qū)。
2009年2月，曹德旺表示將成立以其父之名命名的“河仁基金會(huì)”，捐出個(gè)人持有的福耀玻璃股份中的70%，約占公司總股本的35%，當(dāng)時(shí)價(jià)值30多億元。后因股權(quán)轉(zhuǎn)移超過30%將觸動(dòng)全面收購要約，遂降低捐贈(zèng)額度為總股本的29.5%并發(fā)布公司公告。如果捐贈(zèng)完成，曹將由大股東變?yōu)槎蓶|。盡管曹德旺為此在捐贈(zèng)協(xié)議中，要求受捐單位在持有公司股票期間授權(quán)自己表決，但仍然未通過證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)。
對(duì)于陳發(fā)樹捐贈(zèng)一事，也有相關(guān)官員曾出面表示了質(zhì)疑。在質(zhì)疑之余，中國的慈善事業(yè)也到了該反思的時(shí)候：現(xiàn)有的各類慈善福利基金是否有足夠的透明度？有關(guān)主管部門是否為慈善事業(yè)提供了良好的制度環(huán)境？只有法律保障的透明度，才是慈善事業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)良性發(fā)展的生命線。有了足夠的透明度，那些可能有的假捐或借捐贈(zèng)謀私利的行為終將無所逃遁。
法律建設(shè)的滯后已經(jīng)嚴(yán)重影響了慈善事業(yè)的健康發(fā)展。目前，中國沒有一部統(tǒng)一的慈善事業(yè)法，涉及慈善捐助的法律法規(guī)多屬于行政法規(guī)、部門規(guī)章，這些法律法規(guī)立法層次不高，法律制度上存在著缺失和相關(guān)制度不配套以及可操作性不強(qiáng)或過時(shí)的情況。
不過，環(huán)境也許正在改善。民政部副部長(zhǎng)竇玉沛在上個(gè)月表示，民政部積極推動(dòng)和參與慈善立法工作，已經(jīng)將“慈善法”初步草稿上報(bào)國務(wù)院。《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》、《基金會(huì)管理?xiàng)l例》、《民辦非企業(yè)登記管理暫行條例》3個(gè)社會(huì)組織行政法規(guī)的修訂工作也正在推進(jìn)。