趙乃育　繪

    自去年以來，監(jiān)管層掀起新一輪“捕鼠風暴”，鄒昱、馬喜德、楊奕、馬樂、厲建超等基金經(jīng)理紛紛落馬。然而年復一年，在市場為此拍手稱快的同時，基金投資者卻只有看熱鬧和干著急的份，對于“老鼠倉”給投資者帶來的損失如何消費維權一直沒有進展，尚無成功維權案例出現(xiàn)。

　　冠軍基金經(jīng)理涉“老鼠倉”

　　前博時基金經(jīng)理馬樂案尚未完結，近日再度曝出新科業(yè)績冠軍——中郵新興產(chǎn)業(yè)前基金經(jīng)理厲建超涉嫌違規(guī)被查，這也是史上首例公募冠軍被查。關于厲建超是否涉嫌老鼠倉被查之事，盡管中郵基金諱莫如深，但證監(jiān)會在近日給予了回應。據(jù)證監(jiān)會相關負責人表示，證監(jiān)會對厲某利用未公開信息交易股票的行為立案調(diào)查。調(diào)查終結后，證監(jiān)會將該案相關涉案人員移送公安機關處理。
　　資料顯示，厲建超任職中郵基金期間曾同時管理中郵核心優(yōu)選、中郵戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)兩只基金，并一度單獨執(zhí)掌中郵核心優(yōu)選這只當時資產(chǎn)75億元的基金。
　　公開資料顯示，厲建超曾作為雙基金經(jīng)理之一管理的中郵戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)，至去年7月23日其離任時，該基金當年收益已達62.2%，到去年年底，該基金以超過80%的收益率一舉登上基金業(yè)績冠軍寶座。而由其單獨執(zhí)掌的中郵核心優(yōu)選去年業(yè)績則并不突出，該產(chǎn)品在其任期內(nèi)凈值增長率僅為-5.21%。這兩只基金持股高度重合然而業(yè)績差距卻如此之大，業(yè)內(nèi)人士疑其涉嫌利益輸送。曾有業(yè)內(nèi)人士透露，中郵旗下產(chǎn)品相互“抬轎子”的行為在業(yè)內(nèi)一直飽受詬病，這其中存在相互“抬轎子”的可能。這樣的做法雖然能夠保證其中一只產(chǎn)品獲得較高排名，但同時也犧牲了其他基金持有人的利益。
　　而從中郵基金本身的風格來看，有分析指出，公司旗下基金抱團取暖、交叉持股現(xiàn)象十分嚴重，而厲建超掌管的兩只基金則是其中代表。據(jù)中郵戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)和中郵核心優(yōu)選季報顯示，去年一季度，中郵戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)持有漢鼎股份15.9萬股、蘇大維格10.82萬股以及海思科13.72萬股，而同門中郵核心優(yōu)選則分別持有204.41萬股、205.8萬股和300萬股。至去年二季度末，中郵核心優(yōu)選和中郵戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)仍有4只重倉股重合，分別是漢鼎股份、旋極信息、蘇大維格和銀邦股份。此外，中郵戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)基金去年三季度末前三大重倉股分別為旋極信息、三聚環(huán)保以及爾康制藥，這三只個股的前十大股東中，同門基金中郵核心優(yōu)勢、中郵核心優(yōu)選等均列其中。
　　事實上，近期監(jiān)管層“捕鼠”風暴越刮越猛。2月中旬，證監(jiān)會證實從去年起針對基金從業(yè)人員利用未公開信息交易股票的違法違規(guī)行為，共啟動調(diào)查10多起，近期調(diào)查結果陸續(xù)出來，有部分案件移送公安機關。
　　據(jù)刑法規(guī)定，利用未公開信息交易罪情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。

　　“老鼠倉維權第一案”被駁回

　　2009年2月3日，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會做出最終裁決，張遠忠的委托人于暢請求基金托管人建設銀行向上投摩根行使追償權的仲裁請求被仲裁委員會駁回。這也被稱為“老鼠倉維權第一案”。
　　資料顯示，基金“老鼠倉”一案發(fā)生在2006年4月。時任上投摩根基金經(jīng)理的唐建利用職務之便，用其父親和第三人賬戶先于基金建倉前買入新疆眾和股票，為自己和他人非法獲利152.72萬元。對這種行為，證監(jiān)會于2008年5月對唐建進行了行政處罰。
　　隨后張遠忠又對“老鼠倉”案發(fā)起了民間維權，在案發(fā)期間持有上投摩根阿爾法基金的于暢正式委托他為自己的仲裁代理人，“老鼠倉民間維權第一案”于2008年7月正式立案�；�金托管人建設銀行由于“監(jiān)管不力”被申請仲裁，要求其向基金管理人上投摩根行使追償權，將追回的非法收益劃歸為阿爾法基金。證券維權律師嚴義明當時表示，“任何原因造成基金損失、減值，都可以歸結為沒有盡到勤勉盡職的義務，當事人都應該為沒有盡到該義務承擔賠償責任。關鍵在于要闡明這是一種信托關系，即便是個人這樣做，基金管理公司也應該對從業(yè)人員管理不嚴而造成的損失承擔責任�！�
　　嚴義明認為建設銀行作為基金托管人，應該為保全基金資產(chǎn)盡到責任。因為任何人的任何行為導致基金財產(chǎn)受到損失，保管人就應該采取措施來彌補損失。若不采取措施，托管人實際上是職務懈怠，沒有做到勤勉盡職。作為基金托管人，建行還是應該負有責任。
　　而仲裁的理由主要集中于三方面，首先，仲裁庭認為，基金管理人上投摩根不是本案仲裁的當事人，不屬于仲裁審理事項；其次，唐建個人違法并非職務行為，申請人沒有任何證據(jù)證明唐建個人違法行為是以企業(yè)法人名義所從事的經(jīng)營活動，或事先得到企業(yè)法人的授權，因此仲裁庭對原告關于唐建個人違法行為是職務行為的說法不予采信；第三，難以證明基金財產(chǎn)損失。由于證券市場上并非只是該基金投資新疆眾和，因此個人“老鼠倉”不法行為損害的是全體投資人的利益，其“違法所得不能解釋為某個單一投資人的具體損失，也不能解釋為提及的基金財產(chǎn)的實際損失”。
　　對于將追回的損失歸屬上投摩根阿爾法基金，當時的中聞律師事務所蘇小勇律師認為，《信托法》規(guī)定，受托人除依照本法規(guī)定取得報酬外，不得利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益。受托人違反前款規(guī)定，利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益的，所得利益歸入信托財產(chǎn)。根據(jù)上述規(guī)定，基金管理人違法為自己牟取非法利益，所得應該歸入基金財產(chǎn)。從目前的法律看，把“老鼠倉”的收益歸入基金財產(chǎn)，在法律上還有疑問。不過從保護基民的角度講，他認為法律應該進一步明確規(guī)定，或者作廣義的理解，把“老鼠倉”的收益歸入基金財產(chǎn)。

　　市場呼喚索賠機制

　　厲建超涉“老鼠倉”被查的消息傳出后，一些投資者自發(fā)創(chuàng)建數(shù)個中郵基金持有人QQ群，正在商討維權措施。不過，殘酷的事實是，直至目前，對“老鼠倉”基金經(jīng)理的索賠依然沒有人成功過，包括已獲刑的許春茂、李旭利和鄭拓等數(shù)位基金經(jīng)理�！�
　　“老鼠倉”不僅損害基民的利益，還利用資金優(yōu)勢和信息優(yōu)勢侵害了弱勢中小股民的利益，嚴重違背了我國證券市場公開、公平、公正的秩序。“老鼠倉”在基金業(yè)不是個案，其規(guī)模也并非小數(shù)。從長遠看，“老鼠倉”的非法獲利正在摧毀廣大投資者包括股民的市場信心，影響整個市場公平公正的基礎，并最終摧毀資本市場，廣大股民都有可能會為“老鼠倉”付出沉重代價。
　　一旦出現(xiàn)“老鼠倉”，基民應該怎樣維護自己的權益？律師認為，這么多年過去了，目前這仍是一個法律盲點，申請仲裁或者起訴將會比較困難。
　　兩會期間，這一話題也受到代表、委員的關注。全國人大代表、江蘇證監(jiān)局局長王明偉，全國政協(xié)委員、廣東證監(jiān)局局長侯外林做客人民網(wǎng)訪談室時表示，建議最高人民法院會同有關部門，盡快推出內(nèi)幕交易、“老鼠倉”等違法違規(guī)行為追究民事責任的司法解釋，方便相關受損的投資者索賠。
　　侯外林表示，“我今年提了3個提案，其中一個提案是關于研究出臺內(nèi)幕交易和‘老鼠倉’行為的民事賠償司法解釋的建議。大家都知道，內(nèi)幕交易和‘老鼠倉’嚴重違背‘三公’原則，是典型的證券違法行為案件。依照最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的《關于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，這些年證監(jiān)會會同有關部門，始終保持對內(nèi)幕交易、‘老鼠倉’這些違法違規(guī)行為的嚴打高壓態(tài)勢，調(diào)查、處罰及移送的內(nèi)幕交易案件大幅度增加。但是，對內(nèi)幕交易民事賠償這方面的問題則比較困難�！�
　　侯外林認為，一些內(nèi)幕交易案件作出行政處罰或者刑事處理以后，一些投資者想索賠，但由于缺乏具體的可操作的規(guī)定，大部分起訴未獲得法院受理。從目前公開的情況來看，有4起這樣的案件，其中1起是原告撤訴，2起是投資者敗訴，還有1起法院還沒有開庭審理。因此，為落實國辦發(fā)(2013)110號文件有關健全中小投資者賠償機制的部署和要求，進一步保護中小投資者的合法權益，建議最高人民法院會同有關部門，盡快推出內(nèi)幕交易、“老鼠倉”等違法違規(guī)行為追究民事責任的司法解釋，方便相關受損的投資者索賠，讓這類違法違規(guī)的行為付出更大的代價。

　　[延伸閱讀]

　　那些紛紛落馬的“碩鼠”

　　證監(jiān)會對“老鼠倉”開出的第一批罰單：距上投摩根基金經(jīng)理唐建“老鼠倉”事件不過幾個月的時間，國內(nèi)基金業(yè)第二例“老鼠倉”案便浮出水面——王黎敏在2006年8月至2007年3月任南方基金基金金元、基金寶元經(jīng)理期間，使用自己控制的“王法林”證券賬戶，買賣自己所管理基金重倉持有的太鋼不銹、柳鋼股份股票，非法獲利約150萬元。南方基金是國內(nèi)基金業(yè)最大的基金管理公司，管理基金規(guī)模2000億元左右。最終處理結果為取消其基金從業(yè)資格，沒收其違法所得并罰款50萬元，7年市場禁入。王黎敏案和唐建案成為基金法實施以來，證監(jiān)會對“老鼠倉”開出的第一批罰單。
　　第一個因“老鼠倉”獲刑的基金經(jīng)理：韓剛自2009年1月6日起擔任長城基金久富證券投資基金基金經(jīng)理起，利用職務便利及所獲取的基金投資決策信息，與妻子共同操作賬戶，并謀取私利，共涉及股票15只。與韓剛同時被查出的還有景順長城基金公司基金經(jīng)理涂強和長城基金公司基金經(jīng)理劉海。2011年5月，韓剛被判處有期徒刑一年，沒收其違法所得并處罰金31萬元，成為中國基金業(yè)第一個因“老鼠倉”獲刑的基金經(jīng)理。取消涂強和劉海的從業(yè)資格，市場禁入；沒收涂強違法所得37.9萬元，并處以200萬元罰款；沒收劉海違法所得13.4元，并處以50萬元罰款。
　　史上最悲劇“老鼠倉”案：2007年3月至2009年4月期間，黃林擔任國海富蘭克林中國收益基金的基金經(jīng)理，他利用職務便利及所掌握的基金投資決策重要信息，操作其控制的漢唐證券某營業(yè)部荊某賬戶，先于或同步于自己管理的中國收益基金買入并先于或同步于該基金賣出相同個股，共涉及寧波華翔等股票8只，虧損5.4000萬元。而在此之前，在已經(jīng)被處罰的涉及“老鼠倉”交易的基金經(jīng)理中，無一不是盈利的。“老鼠倉”虧錢遭處罰，黃林是第一人，被稱為“史上最悲劇的‘老鼠倉’”。處理結果則是取消其基金從業(yè)資格，罰款30萬元。
　　名氣最大的基金經(jīng)理“老鼠倉”案：李旭利可謂中國公募基金界的風云人物，2006年擔任交銀施羅德投資總監(jiān)，是一位名氣很大的明星基金經(jīng)理。據(jù)證監(jiān)會通報，李旭利于2009年2月28日至2009年5月20日，利用職務之便，通過其控制的兩個證券賬戶，先于或同期于其管理的基金買入和賣出相同股票兩只，非法獲利1000余萬元，成為至今國內(nèi)基金業(yè)最大“碩鼠”，一度逃匿，后被京滬警方聯(lián)手將其抓獲。2013年10月末，備受關注的李旭利“老鼠倉”案在上海高院終審宣判，法院裁定駁回上訴，維持原判。李旭利因犯利用未公開信息交易罪，被判處有期徒刑4年并處罰金1800萬元，違法所得1071萬余元予以追繳。
　　首起因“老鼠倉”致家人獲刑案件：2009年3月至7月間，鄭拓利用擔任交銀穩(wěn)健基金經(jīng)理的職務便利，在信息尚未公開前，借用關系人名下的賬戶，先于或同期買賣相同股票，并從中牟利。鄭拓一審獲刑3年罰600萬元；前妻獲有期徒刑2年，緩刑2年，并處罰金人民幣600萬元；前妻之妹被判處拘役6個月，緩刑6個月，并處罰金人民幣50萬元。這也是國內(nèi)首起因“老鼠倉”而致家人獲刑的案件。
　　涉案金額最高、涉及股票最多“老鼠倉”案：馬樂2011年3月9日起任博時精選股票基金經(jīng)理期間，涉嫌利用職務便利獲取未公開信息，買入或賣出相同股票76只，獲利1883萬元，成交金額累計約10.5億余元。這是目前國內(nèi)涉案金額最高、涉及股票最多的“老鼠倉”案件。同時，招商基金前副總經(jīng)理楊奕因被舉報建“老鼠倉”而遭調(diào)查。現(xiàn)馬樂已被正式批捕，證監(jiān)會已立案調(diào)查。楊奕案正在調(diào)查中�！�(綜合整理)