摘自《互聯(lián)網(wǎng)金融手冊》，謝平 鄒傳偉 劉海二
著，中國人民大學(xué)出版社2014年4月出版。
功能監(jiān)管的核心是根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融的業(yè)務(wù)和風(fēng)險來實施監(jiān)管。互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)如果實現(xiàn)了類似于傳統(tǒng)金融的功能，就應(yīng)該接受與傳統(tǒng)金融相同的監(jiān)管；不同的互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)如果從事了相同的業(yè)務(wù)，產(chǎn)生了相同的風(fēng)險，就應(yīng)該受到相同的監(jiān)管。否則，就容易造成監(jiān)管套利，既不利于市場公平競爭，也會產(chǎn)生風(fēng)險盲區(qū)。
功能監(jiān)管主要是針對風(fēng)險的監(jiān)管，基礎(chǔ)是風(fēng)險識別、計量、防范、預(yù)警和處置。與傳統(tǒng)金融一樣，在互聯(lián)網(wǎng)金融中，風(fēng)險指的仍是未來遭受損失的可能性，市場風(fēng)險、信用風(fēng)險、流動性風(fēng)險、操作風(fēng)險、聲譽風(fēng)險和法律合規(guī)風(fēng)險等概念和分析框架對互聯(lián)網(wǎng)金融都適用�；ヂ�(lián)網(wǎng)金融業(yè)存在誤導(dǎo)消費、夸大宣傳、欺詐等問題。因此，在功能監(jiān)管方面，互聯(lián)網(wǎng)金融與傳統(tǒng)金融沒有顯著差異，也可以分成審慎監(jiān)管、行為監(jiān)管、金融消費者保護三種主要類型，盡管具體措施與傳統(tǒng)金融有所不同。我們下面主要來看行為監(jiān)管和金融消費者保護兩方面。
行為監(jiān)管，包括對互聯(lián)網(wǎng)金融基礎(chǔ)設(shè)施、互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)以及相關(guān)參與者行為的監(jiān)管，主要目的是使互聯(lián)網(wǎng)金融交易更安全、公平和有效。從一定意義上說，行為監(jiān)管是對互聯(lián)網(wǎng)金融的運營優(yōu)化，主要內(nèi)容如下：
第一，對互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的股東、管理者的監(jiān)管。一方面，在準入審查時，排除不審慎、能力不足、不誠實或有不良記錄的股東和管理者。另一方面，在持續(xù)經(jīng)營階段，嚴格控制股東、管理者與互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)之間的關(guān)聯(lián)交易，防止他們通過資產(chǎn)占用等方式損害互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)或者客戶的合法權(quán)益。
第二，對互聯(lián)網(wǎng)金融有關(guān)資金及證券的托管、交易和清算系統(tǒng)的監(jiān)管。一方面，要提高互聯(lián)網(wǎng)金融交易效率，控制操作風(fēng)險；另一方面，平臺型互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的資金與客戶資金之間要有效隔離，防止挪用客戶資金、卷款“跑路”等風(fēng)險。
第三，第三，要求互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)有健全的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)控制度和風(fēng)險管理措施，并有符合要求的營業(yè)場所、IT基礎(chǔ)設(shè)施和安全保障措施。
金融消費者保護，即保障金融消費者在互聯(lián)網(wǎng)金融交易中的權(quán)益。金融消費者保護與行為監(jiān)管有緊密聯(lián)系，有學(xué)者認為金融消費者保護屬于行為監(jiān)管。我們之所以將金融消費者保護單列出來，是因為它主要針對互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)的“長尾”人群，而行為監(jiān)管主要針對互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)。
金融消費者保護的主要背景是消費者主權(quán)理論以及信息不對稱環(huán)境下互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)對消費者權(quán)益的侵害。要認識到，互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)與金融消費者兩方的利益并非完全一致，互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)健康發(fā)展（這是審慎監(jiān)管和行為監(jiān)管的主要目標）不足以完全保障金融消費者的權(quán)益。
現(xiàn)實中，由于專業(yè)知識的限制，金融消費者對金融產(chǎn)品的成本、風(fēng)險、收益的了解根本不能與互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)相提并論，處于知識劣勢，也不可能支付這方面的學(xué)習(xí)成本。其后果是，互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)掌握金融產(chǎn)品內(nèi)涵信息和定價的主導(dǎo)權(quán)，會有意識地利用金融消費者的信息劣勢開展業(yè)務(wù)。經(jīng)濟學(xué)上稱之為隱含欺詐傾向，但不一定構(gòu)成法律意義上的欺詐。此外，互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)對金融消費者有“鎖定效應(yīng)”《Lending
Club簡史》就指出：借款人如果在某個P2P平臺上留下了過高的債務(wù)占收入比記錄，也很難從其他平臺借款；對于放款人而言，熟悉了某個平臺之后也會產(chǎn)生依賴性；對于借款人和放款人而言，轉(zhuǎn)換平臺的成本都是非常高的。，欺詐行為一般比較隱蔽，不能被市場競爭所消除（也就是說，金融消費者發(fā)現(xiàn)欺詐行為后，也不會另選機構(gòu)）。
針對金融消費者保護，可以進行自律監(jiān)管。但如果金融消費者沒有很好的低成本維權(quán)渠道，或者互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)過于強勢，而自律監(jiān)管機構(gòu)又缺乏有效措施，準欺詐行為一般很難得到制止和處罰，甚至無法被披露出來。在這種情況下，自律監(jiān)管就面臨失效，政府監(jiān)管機構(gòu)就要作為金融消費者的代理人實施強制監(jiān)管權(quán)力目前,“一行三會”均已成立金融消費者保護司局。，主要采取以下措施：
第一，要求互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)加強信息披露，產(chǎn)品條款要簡單明了、信息透明，使金融消費者明白其中風(fēng)險和收益的關(guān)系。
第二，要為金融消費者提供維權(quán)的渠道。一是賠償機制。買電器碰到假冒偽劣可以索賠，買金融產(chǎn)品遇到誤導(dǎo)消費、夸大宣傳、欺詐等問題也應(yīng)該可以索賠。二是訴訟機制。美國原來規(guī)定只有股票投資者可以集體訴訟，在這輪國際金融危機后則允許金融消費者遇到金融產(chǎn)品有欺詐行為時，可以狀告銀行、保險公司和證券公司，代銷者也被規(guī)定負有連帶責(zé)任。這一訴訟機制可以用在互聯(lián)網(wǎng)金融的消費者保護中。
第三，利用金融消費者的投訴及時發(fā)現(xiàn)監(jiān)管漏洞，要求互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)改進（現(xiàn)實生活中，有些互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的“準欺詐產(chǎn)品”很難被監(jiān)管者發(fā)現(xiàn)）。
第四，利用互聯(lián)網(wǎng)平臺擴大金融消費者維權(quán)投訴的信息擴散效果。一個金融消費者發(fā)現(xiàn)某個互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的某個產(chǎn)品有問題后，一旦在網(wǎng)上公布，就可使其他消費者“搭便車”，擴大保護范圍。這相當(dāng)于利用了社交網(wǎng)絡(luò)和大數(shù)據(jù)的原理。
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