層出不窮的科技產(chǎn)品瓜分著市場(chǎng)和金錢(qián)，也影響著國(guó)家的支配力，技術(shù)和商業(yè)秘密的競(jìng)爭(zhēng)勢(shì)必是激烈無(wú)情的。圖為在美國(guó)拉斯韋加斯舉辦的2009年國(guó)際消費(fèi)電子展上的NBC電視臺(tái)與微軟公司共同推出的桌面屏幕。新華社記者張巖攝

    隨著美國(guó)經(jīng)濟(jì)危機(jī)的爆發(fā)，美國(guó)專利戰(zhàn)和商業(yè)秘密戰(zhàn)加劇。中國(guó)企業(yè)也已經(jīng)成為美國(guó)專利、商業(yè)秘密法律訴訟打擊的重點(diǎn)對(duì)象。如何應(yīng)對(duì)這場(chǎng)史無(wú)前例的知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)危機(jī)，是中國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)預(yù)警和應(yīng)急戰(zhàn)略的核心內(nèi)容。在當(dāng)前形勢(shì)下，中國(guó)的企業(yè)和相關(guān)部門(mén)應(yīng)啟動(dòng)應(yīng)急響應(yīng)。

    美國(guó)專利競(jìng)爭(zhēng)的一般規(guī)律

    專利法律競(jìng)爭(zhēng)是企業(yè)間主要的法律競(jìng)爭(zhēng)形式。例如，美國(guó)全部337案件中，約90%涉及專利。在美國(guó)聯(lián)邦法院，高技術(shù)企業(yè)間的競(jìng)爭(zhēng)也主要是專利競(jìng)爭(zhēng)。例如，2008年1月1日到2009年3月19日間，摩托羅拉公司介入的全部美國(guó)聯(lián)邦地區(qū)法院法律訴訟共69件，其中知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟30件，專利訴訟25件，其余則主要是涉及消費(fèi)者保護(hù)、員工保護(hù)的民權(quán)訴訟。
    在美國(guó)普通法體制下，專利法的進(jìn)步主要靠司法實(shí)踐的推動(dòng)。經(jīng)濟(jì)危機(jī)實(shí)際上是經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟(jì)生態(tài)調(diào)整的周期性過(guò)程。經(jīng)濟(jì)危機(jī)伴生的一個(gè)必然結(jié)果，就是大批企業(yè)被淘汰出局，社會(huì)資源被強(qiáng)制性配置到新的技術(shù)、產(chǎn)業(yè)部門(mén)，從而迎接新的經(jīng)濟(jì)繁榮。

    因此，美國(guó)歷次經(jīng)濟(jì)危機(jī)經(jīng)常孕育三個(gè)現(xiàn)象：
    第一，孕育新的經(jīng)濟(jì)巨人。美國(guó)大部分工業(yè)和科技巨人一般誕生于經(jīng)濟(jì)危機(jī)階段，目前，美國(guó)硅谷對(duì)新能源、新材料的投資熱情空前高漲，有可能造就新的經(jīng)濟(jì)巨頭；
    第二，產(chǎn)業(yè)整合強(qiáng)度空前強(qiáng)烈，經(jīng)濟(jì)資源被市場(chǎng)配置到更高效的組織形式中。例如，2008年，美國(guó)500強(qiáng)的總收入約占美國(guó)GDP的51.88%，1000強(qiáng)的總收入約占美國(guó)GDP的78%，目前，北美銀行、汽車(chē)、IT、電子、化工企業(yè)之間的整合速度相當(dāng)迅猛。相比之下，中國(guó)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)與美國(guó)類(lèi)似，中國(guó)500強(qiáng)企業(yè)的收入總額約占全國(guó)GDP的8成；
    第三，大批專利權(quán)人啟動(dòng)對(duì)企業(yè)的“專利屠宰”運(yùn)動(dòng)，加速舊經(jīng)濟(jì)衰亡、解體、整合的速度。也就是說(shuō)，經(jīng)濟(jì)危機(jī)會(huì)導(dǎo)致專利“明戰(zhàn)”升級(jí)，通過(guò)專利競(jìng)爭(zhēng)淘汰舊技術(shù)、舊產(chǎn)業(yè)、老企業(yè)。

    美國(guó)經(jīng)濟(jì)危機(jī)再次啟動(dòng)“專利屠宰”運(yùn)動(dòng)

    此次美國(guó)經(jīng)濟(jì)危機(jī)，再次啟動(dòng)了“專利屠宰”運(yùn)動(dòng)。
    以美國(guó)企業(yè)為例，微軟歷史上總共卷入114件美國(guó)專利訴訟，僅2009年1月1日到8月14日就卷入24件，要求微軟賠付4億美元以上的大案頻頻發(fā)生。思科歷史上總共卷入38件美國(guó)專利訴訟，僅2009年1月1日到8月3日就卷入14件，具有重大殺傷力的專利大案頻頻指向思科。
    以中國(guó)企業(yè)為例，聯(lián)想2009年1月1日至7月20日卷入9起美國(guó)專利訴訟，占其歷史上在美卷入全部專利案件的36%；UT斯達(dá)康2009年1月1日至7月15日卷入6起美國(guó)專利訴訟，占其歷史上在美卷入全部專利案件的37.5%；華為公司2009年1月1日至7月15日卷入2起美國(guó)專利訴訟，占華為歷史上在美卷入全部專利案件的66%；中興通訊2009年1月1日至7月15日卷入3起美國(guó)專利訴訟，占其歷史上在美卷入全部專利案件的75%，另一件發(fā)生在2008年11月，也在美國(guó)經(jīng)濟(jì)危機(jī)爆發(fā)之后；海爾2009年1月1日至8月12日卷入3起美國(guó)專利訴訟，占其歷史上在美卷入全部專利案件的50%。
    代表中國(guó)企業(yè)打贏最多美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的著名律師夏廷康博士表示，中國(guó)企業(yè)在國(guó)外遇到的專利訴訟，95%以上發(fā)生在美國(guó)；為開(kāi)展在美專利備戰(zhàn)，中國(guó)企業(yè)在北美的專利部署高潮將在2010年之后出現(xiàn)，2015年左右，中國(guó)大批企業(yè)將獲得大規(guī)模沖擊美國(guó)市場(chǎng)的專利基礎(chǔ)；但是，隨著美國(guó)經(jīng)濟(jì)危機(jī)的爆發(fā)，對(duì)中國(guó)優(yōu)秀企業(yè)的“專利屠宰”已經(jīng)提前到來(lái)。如何應(yīng)對(duì)這場(chǎng)史無(wú)前例的專利危機(jī)，這是中國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)預(yù)警和應(yīng)急戰(zhàn)略的核心內(nèi)容。在當(dāng)前形勢(shì)下，中國(guó)相關(guān)部門(mén)應(yīng)啟動(dòng)一級(jí)應(yīng)急響應(yīng)。

    中國(guó)大批高技術(shù)產(chǎn)品卷入專利訴訟

    值得注意的是：美國(guó)專利訴訟覆蓋的中國(guó)產(chǎn)品非常寬泛。
    例如，2009年6月以來(lái)，美國(guó)媒體監(jiān)護(hù)技術(shù)公司對(duì)中國(guó)整個(gè)電視機(jī)和計(jì)算機(jī)行業(yè)發(fā)起了專利訴訟，覆蓋產(chǎn)品涉及中國(guó)進(jìn)入美國(guó)的各種電視機(jī)、計(jì)算機(jī)、影碟機(jī)、視頻播放裝置。
    再如，2009年7月7日，WIAV網(wǎng)絡(luò)公司對(duì)中興通訊、聯(lián)想、華為、UT斯達(dá)康等提起專利侵權(quán)訴訟，認(rèn)為它們故意侵害US6480497號(hào)專利。該專利保護(hù)在分組無(wú)線網(wǎng)狀網(wǎng)絡(luò)中，最大化數(shù)據(jù)流量的方法和設(shè)備。原告認(rèn)為中興通訊通過(guò)進(jìn)口、生產(chǎn)、使用以及銷(xiāo)售等方式侵犯專利，涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品包括無(wú)線網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，例如ZXV10系列的路由器(如ZXV10H108N，ZXV10H211，ZXV10H201，ZXV10H260，ZXV10120X，ZXV10W300B，和ZXV10H108N)。原告認(rèn)為聯(lián)想公司通過(guò)進(jìn)口、生產(chǎn)、使用、許諾銷(xiāo)售，以及銷(xiāo)售等方式侵犯專利，涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品包括便攜式電腦產(chǎn)品，如IdeaPadS10、ThinkPadR500，和ValueLineG530。UT斯達(dá)康涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品包括無(wú)線通訊設(shè)備，例如F1000G、F3000。華為涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品包括無(wú)線網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，如HG、MT、BM系列的路由器(如HG520s、HG522、HG527a、MT841、BM635、BM625、BM325)。

    商業(yè)秘密“暗戰(zhàn)”的發(fā)展

    但專利法律競(jìng)爭(zhēng)只是企業(yè)間法律競(jìng)爭(zhēng)的“明戰(zhàn)”，美國(guó)最致命的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛不是專利訴訟，因?yàn)閷＠�訴訟的取證手段過(guò)于溫和，缺乏強(qiáng)有力刑事調(diào)查手段、羈押措施和刑事懲罰。相比之下，美國(guó)FBI和各州警察主導(dǎo)的企業(yè)間商業(yè)秘密“暗戰(zhàn)”更加致命。
    例如，中國(guó)兩家企業(yè)曾被控侵犯美國(guó)硅谷技術(shù)秘密，涉案人員已經(jīng)被抓捕，分別涉嫌盜竊計(jì)算機(jī)芯片設(shè)計(jì)、油氣資源勘探軟件。
    1996年克林頓簽署《經(jīng)濟(jì)間諜法》之后，美國(guó)聯(lián)邦法院審理的第一起經(jīng)濟(jì)間諜案件指向中國(guó)。被告是波音公司員工，涉嫌盜竊30多萬(wàn)頁(yè)太空技術(shù)秘密給中國(guó)企業(yè)。
    1997年該法生效后，美國(guó)聯(lián)邦法院宣判的第一個(gè)經(jīng)濟(jì)間諜案件也指向中國(guó)。被告曾在美國(guó)高技術(shù)企業(yè)工作，涉嫌為中國(guó)企業(yè)盜竊海軍武器系統(tǒng)和其他高科技產(chǎn)品的技術(shù)資料。
    目前，美國(guó)針對(duì)中國(guó)企業(yè)的商業(yè)秘密侵權(quán)和經(jīng)濟(jì)間諜案件每年增加約10%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)專利案件的增長(zhǎng)速度。清理美國(guó)高技術(shù)企業(yè)垃圾的中國(guó)人甚至也被FBI逮捕，理由是他們涉嫌通過(guò)垃圾分析，為中國(guó)企業(yè)盜竊太空船電子控制系統(tǒng)的技術(shù)秘密。
    值得關(guān)注的是：近期，中國(guó)最大的鐵路鑄件生產(chǎn)企業(yè)卷入了美國(guó)337商業(yè)秘密法律訴訟。該企業(yè)位于河南，其個(gè)別員工聘自山西某合資企業(yè)。山西合資企業(yè)的美國(guó)出資方，以跳槽員工從山西企業(yè)向河南企業(yè)披露技術(shù)秘密為由，在美國(guó)ITC提起商業(yè)秘密法律訴訟。美國(guó)在華合資、獨(dú)資企業(yè)數(shù)以十萬(wàn)計(jì)。一旦該案中原告勝訴，大批北美企業(yè)將改變?cè)V訟策略，改用商業(yè)秘密這種更加強(qiáng)有力的法律訴訟打擊中國(guó)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟相比，商業(yè)秘密“暗戰(zhàn)”更有殺傷力，其快速升級(jí)與發(fā)展值得中國(guó)廣大合資、外貿(mào)企業(yè)高度關(guān)注。總體上看，它是殺傷力最大的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)手段。

    美國(guó)商業(yè)秘密法律保護(hù)手段的強(qiáng)化

    在美國(guó)，商業(yè)秘密保護(hù)原來(lái)主要由州的刑事和民事法律管轄，主要是普通法。1979年，美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)發(fā)表了《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》，試圖作為學(xué)理上的示范法，讓各州效仿，以統(tǒng)一各州司法實(shí)踐。此前，在1976年，美國(guó)已有38個(gè)州制定了本州的商業(yè)秘密保護(hù)法；有5個(gè)州賦予商業(yè)秘密以財(cái)產(chǎn)權(quán)地位；有的州在20世紀(jì)80年代之后，才開(kāi)始給予商業(yè)秘密民事救濟(jì)，加入TRIPS后，美國(guó)各州已普遍承認(rèn)商業(yè)秘密的財(cái)產(chǎn)權(quán)地位。
    隨著商業(yè)秘密法律保護(hù)問(wèn)題日益突出和重要，1996年10月11日，克林頓總統(tǒng)簽署了《經(jīng)濟(jì)間諜法》，該法在1997年1月1日生效，第一次把侵犯商業(yè)秘密列為聯(lián)邦刑事犯罪。依據(jù)該法，個(gè)人罰金最高25萬(wàn)美元，單位罰金最高5百萬(wàn)美金；監(jiān)禁最高10年。如果商業(yè)秘密的犯罪嫌疑人為外國(guó)政府、組織、機(jī)構(gòu)服務(wù)，那么個(gè)人罰金最高50萬(wàn)美元，單位罰金最高1千萬(wàn)美金，監(jiān)禁最高可達(dá)15年。此外，受害人還可尋求民事賠償。
    實(shí)際上，美國(guó)商業(yè)秘密案件絕大部分仍受州法管轄，例如，在“知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟中心”———德克薩斯州，有《德克薩斯刑法典》、《德克薩斯刑事司法指南》和《德克薩斯盜竊責(zé)任法》等法規(guī)管轄。例如，《德克薩斯刑法典》規(guī)定，商業(yè)秘密是科學(xué)或者技術(shù)信息、設(shè)計(jì)、方法、流程、配方，或者其改進(jìn)的全部或者部分，其所有權(quán)人采取了限制進(jìn)入的措施；還規(guī)定了商業(yè)秘密犯罪的刑事法律救濟(jì)措施。《德克薩斯刑事司法指南》規(guī)定了舉證責(zé)任和強(qiáng)度�！兜驴怂_斯盜竊責(zé)任法》規(guī)定了商業(yè)秘密侵權(quán)的民事救濟(jì)措施。
    《經(jīng)濟(jì)間諜法》生效后，美國(guó)司法部發(fā)起的前兩個(gè)商業(yè)秘密刑事案件是：玻璃制造方法商業(yè)秘密犯罪案；乳腺癌治療藥物商業(yè)秘密犯罪案。目前，美國(guó)出現(xiàn)的三種主流商業(yè)秘密案件類(lèi)型是：離職雇員把保密信息提供給新雇主，如IBMv.Telex案；為一個(gè)商業(yè)合作談判或者項(xiàng)目，原告和被告簽署了保密協(xié)議，但是被告非法使用或者披露了商業(yè)秘密，如AutomatedSystemsandSpeedyChemical案；商業(yè)秘密信息通過(guò)盜竊或者工業(yè)間諜的方式被提供給侵權(quán)人，如E.I.DuPontv.Christopher案。
    近期出現(xiàn)的案例中，比較有影響的美國(guó)商業(yè)秘密保護(hù)案件類(lèi)型是：

    1、未經(jīng)許可的非商業(yè)發(fā)表和披露案

    DeCss案：加州最高法院已判決DVD-CCAv.Bunner和DVD-CCAv.Pavlovich案，主要涉及BBS發(fā)表問(wèn)題。該案被告獲得了憲法第一修正案保護(hù)。
    Apple案：這是美國(guó)第六巡回法院審理兩年多的大案，其中，蘋(píng)果電腦公司商業(yè)秘密信息被博客泄密。蘋(píng)果公司要求PowerPage.org和其他博客披露泄密用戶的數(shù)據(jù)，以追究侵權(quán)用戶的法律責(zé)任。被告抗辯，主張享受記者特權(quán)保護(hù)，以及第一修正案保護(hù)。

    2、內(nèi)鬼盜竊謀利案

    Avant案：該案中，Cadence設(shè)計(jì)系統(tǒng)公司的計(jì)算機(jī)代碼被盜竊，法院判決Avant公司以及7名個(gè)人共同賠償3500萬(wàn)美元，還有5人被判坐牢。
    可口可樂(lè)案：該案中，可口可樂(lè)公司兩名員工被判決合謀盜竊商業(yè)秘密，并出售給Pepsi公司。42歲的JoyaWilliams被判8年監(jiān)禁，31歲的IbrahimDimson被判5年監(jiān)禁。每人被判罰金4萬(wàn)美元。2007年2月，兩人被控向百事可樂(lè)公司兜售可口可樂(lè)研發(fā)的產(chǎn)品樣品，要價(jià)為150萬(wàn)美元。百事可樂(lè)公司接到兜售要約邀請(qǐng)后，立即報(bào)案，F(xiàn)BI臥底冒充買(mǎi)家購(gòu)買(mǎi)了14頁(yè)保密資料。資料標(biāo)注有：classifiedconfidential，clas-sified-highlyrestricted，賣(mài)方為此索取了1萬(wàn)美元。被告第二次提供的資料，價(jià)值5000美元，對(duì)第三批資料，被告索取7.5萬(wàn)美元。監(jiān)控錄像記載了被告在可口可樂(lè)公司辦公室內(nèi)篩選文件，把文件放入袋子帶走的情況。FBI臥底對(duì)第三批資料支付了3萬(wàn)美元，并表示在檢驗(yàn)樣品后支付另外的4.5萬(wàn)美元。該案中，最后共有3人被判刑。

    3、合同糾紛案

    石頭技術(shù)案：EldoradoStone，LLCv.RenaissanceStoneInc.etal.案中，石頭加工廠的技術(shù)秘密、版權(quán)被侵犯，獲得賠償1700萬(wàn)美元，以及另外385萬(wàn)美元懲罰性賠償。該案的訴訟審理進(jìn)行了3年多，僅開(kāi)庭就延續(xù)了18天。該案受合同管轄。
    電動(dòng)汽車(chē)仲裁和訴訟牽連案：2008年11月，電動(dòng)汽車(chē)制造商TeslaMotors在仲裁案失敗后，撤銷(xiāo)對(duì)Fisker汽車(chē)設(shè)計(jì)的商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟。該案受合同管轄。

    4、離職員工向新雇主泄密案

    英特爾案：英特爾公司雇員BiswamohanPani是初級(jí)工程師，他把價(jià)值10億多美元的技術(shù)秘密泄露出去。他在AMD上班后，竟仍在英特爾公司上班。期間，他從英特爾內(nèi)部下載了13個(gè)文件，竊取了高度機(jī)密的最新一代微處理器設(shè)計(jì)資料。
    Vance案：2008年1月，AlphaMiningSystems公司贏得1970萬(wàn)美元賠償，它的前雇員在2005年把商業(yè)秘密泄漏出去。該雇員SamVance是原告的銷(xiāo)售部經(jīng)理。他把商業(yè)秘密提供給海外的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。原告證實(shí)，早在2005年，Vance開(kāi)始為中國(guó)貴州某輪胎公司工作，但是仍為Alpha雇員。他通過(guò)妻子的手機(jī)接收中國(guó)貴州某輪胎廠的指令。他還把價(jià)格、利潤(rùn)、客戶名單數(shù)據(jù)提供給中國(guó)貴州公司。貴州公司按照每個(gè)售出的輪胎給予傭金。2005年8月，他還去DubaiUnitedArabEmirates-basedAlDobowi集團(tuán)公司工作，把Alpha的商業(yè)秘密提供給新雇主Dobowi，包括客戶名單、設(shè)計(jì)草圖等。Vance后來(lái)被捕判刑，被禁止進(jìn)入冶煉行業(yè)工作，禁止聯(lián)系前雇主，禁止聯(lián)系目前或者此前任何Alpha客戶。
    Symantec案：殺毒軟件巨頭賽門(mén)鐵克公司對(duì)前行政總監(jiān)GordonE.Eubanks和前部門(mén)經(jīng)理EugeneWang提起訴訟，認(rèn)為他們侵犯了Borland國(guó)際公司的商業(yè)秘密。
    DuPont案：該公司前雇員GaryMin，又名YonggangMin被判10年監(jiān)禁。他盜竊杜邦公司商業(yè)秘密，把價(jià)值4億多美元的技術(shù)秘密盜賣(mài)。他離職到Victrexplc前，曾下載杜邦公司數(shù)千頁(yè)保密資料。2006年2月14日，警察搜查其家庭住所，發(fā)現(xiàn)其電腦中包含大量杜邦公司的保密文件。
    其他重要商業(yè)秘密案例還有：加州某生物技術(shù)公司因商業(yè)秘密侵權(quán)支付Clearwater公司7800萬(wàn)美元賠償金。一名前雇員被命令賠償Orlando的一家照明制造企業(yè)4120萬(wàn)美元商業(yè)秘密侵權(quán)賠償金。美國(guó)某著名化工企業(yè)曾控告中國(guó)某國(guó)有企業(yè)，中國(guó)被告尋求外國(guó)主權(quán)豁免法(ForeignSovereignImmunitiesAct)保護(hù)，被美國(guó)第八巡回法院駁回，并判決其侵權(quán)。NuanceCommunications訴Yahoo商業(yè)秘密侵權(quán)案，原告認(rèn)為自己十多名雇員離職加入Yahoo，涉嫌侵犯商業(yè)秘密。臺(tái)灣半導(dǎo)體制造公司被判決侵犯UniRAM產(chǎn)品的商業(yè)秘密，賠償SusmanGodfrey公司3050萬(wàn)美元。

    美國(guó)對(duì)華商業(yè)秘密“暗戰(zhàn)”的升級(jí)

    2009年以來(lái)，美國(guó)對(duì)華商業(yè)秘密暗戰(zhàn)有升級(jí)的趨勢(shì)。
    第一，不存在實(shí)際侵害證據(jù)的案件被立案調(diào)查。例如，2009年3月27日，52歲中國(guó)人李某被提起公訴，指控僅有一項(xiàng)：盜竊前雇主的商業(yè)秘密。犯罪嫌疑人從中國(guó)出差回來(lái)兩周后辭職，并交還了筆記本電腦和黑莓手機(jī)。雇主懷疑其向中國(guó)公司泄漏化學(xué)涂層產(chǎn)品的技術(shù)秘密，遂報(bào)案。FBI調(diào)查發(fā)現(xiàn)：Valspar網(wǎng)絡(luò)分析顯示，交還設(shè)備的全部臨時(shí)文件已經(jīng)被刪除；計(jì)算機(jī)中包含未經(jīng)授權(quán)安裝的軟件程序，如數(shù)據(jù)復(fù)制程序；大約44G的數(shù)據(jù)被下載到犯罪嫌疑人自己的計(jì)算機(jī)，包括商業(yè)秘密數(shù)據(jù)。據(jù)此，F(xiàn)BI逮捕了李某，司法機(jī)關(guān)還禁止其取保候?qū)�，F(xiàn)BI認(rèn)為，李某將面臨10年監(jiān)禁，以及25萬(wàn)美元罰金。
    第二，F(xiàn)BI調(diào)查的范圍擴(kuò)展到了中國(guó)境內(nèi)。2009年4月9日，美國(guó)Trenton聯(lián)邦地區(qū)法院開(kāi)庭審理了一起商業(yè)秘密盜竊犯罪案件。美國(guó)FBI逮捕的犯罪嫌疑人朱某，31歲，是中國(guó)公民，持有工作簽證，被指控盜竊商業(yè)秘密、合謀犯罪、通信欺詐、盜取誠(chéng)信服務(wù)。該案中，受害人公司報(bào)案后，F(xiàn)BI介入調(diào)查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人受雇擔(dān)任高級(jí)環(huán)境工程師。雇主產(chǎn)品是面向中國(guó)市場(chǎng)的多媒體環(huán)境信息管理系統(tǒng)，可管理空氣排放、地表水品質(zhì)、地下水品質(zhì)。該系統(tǒng)的源代碼受加密保護(hù)。犯罪嫌疑人簽署了雇傭、保密、不公開(kāi)，以及2008年7月前返還全部保密和私有數(shù)據(jù)的協(xié)議。犯罪嫌疑人還簽署了公證的宣誓書(shū)，聲稱其沒(méi)有歸還源代碼，但是歸還了全部保密信息的拷貝。FBI還發(fā)現(xiàn)，犯罪嫌疑人與兩名居住在中國(guó)大陸的中國(guó)人合謀犯罪，此三人與一家中國(guó)公司有密切聯(lián)系。在上述中國(guó)人以及中國(guó)公司與河北一家政府用戶的電子郵件洽商中，以及在陜西一家政府網(wǎng)站鏈接的“仿冒”產(chǎn)品中，F(xiàn)BI發(fā)現(xiàn)了兩組犯罪線索，跟蹤刑事偵查發(fā)現(xiàn)，河北某政府部門(mén)發(fā)布公告，用極低的價(jià)格宣布購(gòu)買(mǎi)中國(guó)公司的軟件系統(tǒng)，F(xiàn)BI遂立案逮捕了相關(guān)人員。美國(guó)FBI網(wǎng)站公布的文件聲明，朱某將因?yàn)楸I竊商業(yè)秘密、合謀犯罪被判處10年監(jiān)禁，將因?yàn)?項(xiàng)通信欺詐和盜取誠(chéng)信服務(wù)的指控被判處20年監(jiān)禁，合計(jì)監(jiān)禁將高達(dá)30年。其他犯罪嫌疑人一旦被捕獲，也將面臨長(zhǎng)期監(jiān)禁。
    第三，刑事調(diào)查連環(huán)案出現(xiàn)，并威脅到著名技術(shù)專家的人身安全。例如，2008年，著名工程師ChiMak及其多名家庭成員被判定盜竊軍事技術(shù)秘密給中國(guó)公司，主要犯罪嫌疑人ChiMak已經(jīng)被一審法院判處24年監(jiān)禁。FBI調(diào)查該案的過(guò)程中，開(kāi)始牽連調(diào)查另一著名技術(shù)專家，今年73歲的鄭某。1985到2003年間，鄭某曾多次到中國(guó)演講，在學(xué)術(shù)界和工程技術(shù)界享有盛譽(yù)。FBI調(diào)查了中國(guó)政府與中國(guó)某大型國(guó)有企業(yè)發(fā)給鄭某妻子的邀請(qǐng)信。FBI認(rèn)為，來(lái)信實(shí)際上用于幫助鄭某到中國(guó)訪問(wèn)，并用于提醒鄭某，通過(guò)ChiMak要比通過(guò)鄭某的妻子向中國(guó)提供技術(shù)秘密更安全。FBI還向檢察機(jī)關(guān)提供了來(lái)信中證明鄭某犯罪的語(yǔ)句：“您能實(shí)現(xiàn)您為服務(wù)祖國(guó)而獻(xiàn)身的愿望，這是您的榮譽(yù)和中國(guó)的幸事”。2009年7月16日，聯(lián)邦法官初裁鄭某為中國(guó)公司盜竊航天飛機(jī)、DeltaIV火箭技術(shù)的罪名成立；鄭某遂被命令繼續(xù)收押，正式判決將在今年11月9日公布。

    對(duì)策

    從美國(guó)的立法和普通法發(fā)展看，美國(guó)對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)力度在快速加強(qiáng)。在專利“明戰(zhàn)”大量爆發(fā)的背景下，商業(yè)秘密“暗戰(zhàn)”也在快速增長(zhǎng)，而且有可能在知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)中發(fā)揮關(guān)鍵作用。目前，中國(guó)企業(yè)已經(jīng)成為美國(guó)專利、商業(yè)秘密法律訴訟打擊的重點(diǎn)對(duì)象。
    美國(guó)法律程序與中國(guó)有巨大差別，其對(duì)法律事實(shí)的再現(xiàn)能力尤其強(qiáng)大。
    從專利案件看，大批中國(guó)被告企業(yè)的科研、管理人員需要接受原告律師詢問(wèn)取證，中國(guó)公司的大量電子郵件、商務(wù)記錄、研發(fā)記錄需要提交到法庭。中國(guó)公司和雇員善意的詢問(wèn)和私下交流都可能惹來(lái)刑事官司。從Scruggs案看，未來(lái)給予非法利益的空頭“要約”，也可能引來(lái)嚴(yán)厲的刑事懲罰。廣大中國(guó)公司應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)美國(guó)法律顧問(wèn)，在日常工作中做好制度搭建、文件審核歸檔工作，為可能的訴訟建立堅(jiān)實(shí)的內(nèi)部基礎(chǔ)。否則，等遇到訴訟再聘請(qǐng)美國(guó)律師介入，經(jīng)常于事無(wú)補(bǔ)。我國(guó)一些著名企業(yè)已經(jīng)聘請(qǐng)美國(guó)專利律師擔(dān)任內(nèi)聘高級(jí)經(jīng)理或者顧問(wèn)，這是一個(gè)值得借鑒的做法。
    從商業(yè)秘密案件看，中國(guó)政府、企業(yè)、個(gè)人在中國(guó)國(guó)內(nèi)的通訊、活動(dòng)可能納入美國(guó)司法機(jī)關(guān)的調(diào)查范圍，其與美國(guó)居民和企業(yè)的來(lái)往函件、交流互訪都可能被長(zhǎng)期跟蹤調(diào)查。為避免一些無(wú)關(guān)緊要的客套話、恭維話引起法律風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)政府、企業(yè)、個(gè)人應(yīng)當(dāng)入鄉(xiāng)隨俗，按照美國(guó)的慣例，讓相關(guān)通訊和活動(dòng)都由美國(guó)律師全程跟蹤、審核。我國(guó)已經(jīng)有一大批企業(yè)主聘請(qǐng)美國(guó)律師，要求其審核發(fā)給美國(guó)當(dāng)事人的任何信函、文件，并在商務(wù)活動(dòng)中要求美國(guó)律師全程陪同。這是我國(guó)當(dāng)事人應(yīng)對(duì)美國(guó)商業(yè)秘密暗戰(zhàn)的主要策略之一。
    總之，美國(guó)經(jīng)濟(jì)危機(jī)造成的這個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)態(tài)勢(shì)，值得我們深入研究，思考更多的對(duì)策與預(yù)案。

作者簡(jiǎn)介

    魏衍亮，畢業(yè)于北京大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法專業(yè)，法學(xué)博士，在國(guó)外發(fā)表英文論文多篇，為WIPO、OECD等國(guó)際組織撰寫(xiě)英文報(bào)告十多萬(wàn)英文詞，參加科技部、商務(wù)部、國(guó)資委、國(guó)家藥監(jiān)局、國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局科研項(xiàng)目十多項(xiàng)，發(fā)表專著、合著多本，發(fā)表文章數(shù)百篇。全國(guó)人大《中國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略》議案的撰寫(xiě)人之一、國(guó)務(wù)院《中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)白皮書(shū)》的撰稿人之一。兼任中國(guó)政法大學(xué)、華中財(cái)經(jīng)政法大學(xué)、中美知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究院研究員，美國(guó)美瑞律師事務(wù)所、北京漢卓律師事務(wù)所高級(jí)顧問(wèn)，中國(guó)最大汽油發(fā)動(dòng)機(jī)企業(yè)、最大低壓電器制造企業(yè)、最大軟件加密鎖企業(yè)等公司高級(jí)顧問(wèn)，贏得了針對(duì)微軟、輝瑞制藥、花旗銀行、萊弗頓、本田等世界五百?gòu)?qiáng)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)公益訴訟。