允許從業(yè)人員購買證券，并放開基金管理人員的激勵(lì)安排，是面對(duì)現(xiàn)實(shí)的明智之舉。公募基金管理人員積極性得以提高，也可防止其“一心二用”�；饛臉I(yè)人員可以購買基金建倉的股票，但基金公司應(yīng)建立并嚴(yán)格執(zhí)行內(nèi)控制度，防止“老鼠倉”和其他利益沖突的行為，如果公司內(nèi)控出問題，公司應(yīng)對(duì)基金承擔(dān)賠償責(zé)任。
呼喚日久的《證券投資基金法》修訂工作正在緊鑼密鼓地進(jìn)行。修訂征求意見稿公布后，受到各方面的高度關(guān)注，其中涉及到的諸多問題，值得人們認(rèn)真思考。
此次《證券投資基金法》（征求意見稿）對(duì)“證券”進(jìn)行了擴(kuò)大解釋。除上市交易的股票和債券及其衍生品種外，還包括非上市交易的股票或者股權(quán)。這樣風(fēng)投和私募股權(quán)基金也將被包含其中。這就使得本次采取的是統(tǒng)一基金立法的模式，使得本質(zhì)上具有同一法律基礎(chǔ)的資產(chǎn)管理行業(yè)可以在法律層面進(jìn)行統(tǒng)一。在受托人的義務(wù)、注冊(cè)部門和要求、報(bào)告義務(wù)等方面均可走向相對(duì)統(tǒng)一，比原來發(fā)改委、科技部、各金融機(jī)構(gòu)通過部門規(guī)章和內(nèi)部文件進(jìn)行規(guī)范各類投資基金業(yè)務(wù)的監(jiān)管模式相比，在法律基礎(chǔ)、糾紛處理等方面的統(tǒng)一，會(huì)規(guī)范和促進(jìn)投資基金業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。
但是，將各類基金統(tǒng)一起來，問題也很多，首先是如何協(xié)調(diào)目前各部門的職責(zé)和權(quán)限沖突。另一方面，畢竟PE、VC和公募基金在募集方式、投資者類別和投資對(duì)象方面存在差異，如何通過注冊(cè)制度、運(yùn)營監(jiān)管制度和稅收制度進(jìn)行區(qū)別處理，以發(fā)揮不同基金的優(yōu)勢(shì)，則需要國務(wù)院行政法規(guī)層面進(jìn)行協(xié)調(diào)和細(xì)化。
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關(guān)于基金行業(yè)協(xié)會(huì) |
草案第12章規(guī)定了基金業(yè)協(xié)會(huì)，該協(xié)會(huì)與《證券法》第九章的證券業(yè)協(xié)會(huì)在性質(zhì)上都屬于“自律性組織”，是社會(huì)團(tuán)體法人，章程應(yīng)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)備案。但是其區(qū)別在于：（1）《基金法》（征求意見稿）并沒有申明中國證監(jiān)會(huì)對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督管理，似乎意在強(qiáng)化其自律性。因?yàn)�，從本質(zhì)上說，自律管理雖然要接受中國證監(jiān)會(huì)的指導(dǎo)，但是不應(yīng)該是“監(jiān)督”。（2）托管銀行“應(yīng)當(dāng)”加入基金業(yè)協(xié)會(huì)。（3）《基金法》（征求意見稿）提及類似基金評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)、估值機(jī)構(gòu)、登記機(jī)構(gòu)等可以加入基金業(yè)協(xié)會(huì)，使其會(huì)員范圍擴(kuò)大，理論上講，這使得目前各類服務(wù)機(jī)構(gòu)可以通過協(xié)會(huì)的渠道表達(dá)其利益訴求，擴(kuò)大基金市場(chǎng)上的民主氣氛，加大同業(yè)之間的交流和信息共享，這有利于基金業(yè)的規(guī)范發(fā)展。
當(dāng)然，這個(gè)征求意見稿在證券業(yè)機(jī)會(huì)之外，另起爐灶，再設(shè)協(xié)會(huì)，而協(xié)會(huì)會(huì)員存在重合之處，例如基金公司既加入證券業(yè)協(xié)會(huì)，又稱為"基金業(yè)協(xié)會(huì)"的主力軍。托管銀行既加入銀行業(yè)協(xié)會(huì)，又加入基金業(yè)協(xié)會(huì)。從節(jié)約成本和提高自律管理效益來說，我覺得沒有必要，完全可以在原來的證券業(yè)協(xié)會(huì)的基礎(chǔ)上通過"擴(kuò)容"來解決資本市場(chǎng)的自律管理問題。
基金組織形式的多樣化，對(duì)中國投資信托業(yè)的發(fā)展具有重要的意義。首先，增加了投資者和基金發(fā)起者的更多選擇。因?yàn)�，公司制、契約制和合伙制在內(nèi)部治理機(jī)制、參與者的風(fēng)險(xiǎn)分配機(jī)制方面各有千秋，與原來單一的契約制相比，可以滿足不同人的需求。不同的組織方式一方面可以開發(fā)豐富的投資品種，增加投資基金市場(chǎng)的產(chǎn)品細(xì)分要求，同時(shí)帶來不同管理人的管理水平和風(fēng)格的變化，對(duì)基金管理機(jī)構(gòu)的資本約束和風(fēng)險(xiǎn)管理水平的要求也帶來新的要求，組織差異化本身就是競(jìng)爭(zhēng)，而競(jìng)爭(zhēng)又會(huì)強(qiáng)化產(chǎn)品的差異化和提高投資者服務(wù)水平，包括投資回報(bào)和提供不同策略的投資品種。
基金新的組織形式對(duì)投資者利益保護(hù)更有價(jià)值，比如，合伙性基金，其普通合伙人要承擔(dān)無限責(zé)任，不再受有限責(zé)任的保護(hù)，責(zé)任約束會(huì)影響其投資風(fēng)格，起到促進(jìn)其自我監(jiān)督的作用。公司制基金中的董事會(huì)，特別是獨(dú)立董事對(duì)投資人利益的保護(hù)會(huì)起到積極的促進(jìn)作用，原來的份額持有人無法參與基金監(jiān)督、托管人監(jiān)督虛位的問題有望得到一定程度的克服。
此次征求意見稿，規(guī)定非公開募集只能向“合格投資者”募集。關(guān)于合格投資者則主要從財(cái)富（收入水平或資金規(guī)模）、風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力、最低認(rèn)購金額等角度進(jìn)行評(píng)定。當(dāng)然，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)依然是很粗的，具體還要進(jìn)一步細(xì)化，比如，是否需要有過去多少年或多少筆的投資經(jīng)驗(yàn)，收入水平如何證明等問題。
成熟的私募市場(chǎng)都規(guī)定合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)�，國家�?duì)私募的監(jiān)管較為寬松，希望參與這個(gè)市場(chǎng)的人能夠自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，因此設(shè)置門檻，這本身就是市場(chǎng)多層次的表現(xiàn)。從美國的經(jīng)驗(yàn)看，管理人對(duì)投資者提供的證明其合格的資料具有一定的審查義務(wù)，并在缺乏審核行為的情況下，要承擔(dān)一定的行政和民事責(zé)任。此外，對(duì)于通過基金的基金方式，或采取隱名投資（所謂“拖斗”）方式拼湊成的“合格投資者”(形式上是一個(gè)合格的entity)。從國外的經(jīng)驗(yàn)看，監(jiān)管部門要采取“看穿”（look
through）的方式進(jìn)行事后監(jiān)管和處罰，因?yàn)檫@是以私募的方式行公募之實(shí)。
對(duì)從業(yè)人員購買標(biāo)的證券，并放開基金管理人員的激勵(lì)安排，是采取了“面對(duì)基金現(xiàn)實(shí)”的明智之舉。一方面使公募基金管理人員的積極性得以提高，也可防止其“一心二用”的道德風(fēng)險(xiǎn)。
基金從業(yè)人員可以購買基金建倉的股票，但是，基金公司應(yīng)建立并嚴(yán)格執(zhí)行內(nèi)控制度，防止“老鼠倉”和其他利益沖突交易行為，如果公司內(nèi)控出問題，公司應(yīng)對(duì)基金承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然，監(jiān)管部門會(huì)采取數(shù)據(jù)審查、專項(xiàng)檢查的防止來獲取基金內(nèi)部人員的投資行為，并根據(jù)交易前后的基金建倉時(shí)機(jī)、成本、股價(jià)波動(dòng)等因素評(píng)估基金從業(yè)人員是否構(gòu)成“利益沖突”交易。但是，無論是內(nèi)部管理和外部監(jiān)管難度都很高，包括制度的嚴(yán)密和審查的嚴(yán)格，依法取證，同時(shí)需要內(nèi)部和外部監(jiān)管的自覺配合。