時(shí)下，一些公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，喪失了從事?tīng)I(yíng)業(yè)的資格，本應(yīng)對(duì)債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算，但卻多年不進(jìn)行清算，公司股東和實(shí)際控制人占有和控制公司的財(cái)產(chǎn)，對(duì)外卻仍以公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任為由抗拒執(zhí)行，導(dǎo)致債權(quán)人的利益得不到保護(hù)。此時(shí)，公司空有公司之殼，卻無(wú)公司之魂，這種現(xiàn)象被稱為“公司植物人”現(xiàn)象。
“公司植物人”在經(jīng)濟(jì)生活中非常普遍。根據(jù)北京市工商行政管理局朝陽(yáng)分局統(tǒng)計(jì)，2010年被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的內(nèi)資企業(yè)為8838家，而真正進(jìn)行清算的企業(yè)數(shù)量極其有限。這一現(xiàn)象嚴(yán)重?fù)p害了信用體系，同時(shí)也使公司制度面臨重大的危機(jī)，已經(jīng)成為“市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的毒瘤”。
2008年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》中首次提出清算義務(wù)人(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事、公司的實(shí)際控制人為清算義務(wù)人)的民事責(zé)任的概念，此后又發(fā)布多個(gè)文件，不斷完善了清算義務(wù)人民事責(zé)任體系。
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清算義務(wù)人要承擔(dān)四種責(zé)任 |
□清算責(zé)任一：清算義務(wù)人對(duì)外的賠償責(zé)任
【典型案例】
甲、乙是一家公司的股東，該公司在2000年被工商機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但一直未進(jìn)行清算。法院于2010年受理了債權(quán)人提交的強(qiáng)制清算申請(qǐng)。清算組在清查公司財(cái)產(chǎn)期間，發(fā)現(xiàn)在吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)公司尚有100萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)，但清算時(shí)只剩下20萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)。
在該案例中，涉及到非常普遍的現(xiàn)象，即拖延清算。除了拖延清算，清算義務(wù)人還可能從事諸如侵占、隱匿公司財(cái)產(chǎn)、惡意處置公司財(cái)產(chǎn)、違法分配財(cái)產(chǎn)、虛假清償債務(wù)等行為。這些行為或表現(xiàn)為不積極履行清算義務(wù)，或表現(xiàn)為借清算為名，行逃避債務(wù)或侵吞財(cái)產(chǎn)之實(shí)，給清算造成的主要損害是導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)的貶損、滅失。對(duì)此類行為，司法解釋規(guī)定，債權(quán)人可以在該類行為給公司財(cái)產(chǎn)造成損失的范圍內(nèi)，要求清算義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。在案例中，債權(quán)人可以要求清算義務(wù)人在80萬(wàn)范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。
□清算責(zé)任二：清算義務(wù)人對(duì)外的清償責(zé)任
【典型案例】
某公司于1998年被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，一直未進(jìn)行清算。債權(quán)人申請(qǐng)進(jìn)行強(qiáng)制清算，法院受理了該申請(qǐng)。在清算過(guò)程中，公司的一些股東找不到，公司賬冊(cè)下落不明，無(wú)法查清財(cái)產(chǎn)狀況和債權(quán)債務(wù)情況。
該案反映了公司植物人共同的特點(diǎn)：被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照多年、長(zhǎng)期不經(jīng)營(yíng)、人去樓空、賬冊(cè)下落不明、財(cái)產(chǎn)狀況不清。此前，法院往往不受理這類公司的破產(chǎn)清算申請(qǐng)，但在2008年，最高人民法院作出批復(fù)，認(rèn)為對(duì)于這類公司的破產(chǎn)清算申請(qǐng)應(yīng)予受理。受理后，如果查明公司確實(shí)存在人員下落不明、財(cái)產(chǎn)狀況不清或者主要財(cái)產(chǎn)滅失的情形，法院可以裁定終結(jié)破產(chǎn)程序(強(qiáng)制清算程序中也可以)。債權(quán)人可以另行提起訴訟，主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事以及實(shí)際控制人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。也就是說(shuō)，在有限責(zé)任公司里，股東不再受到有限責(zé)任的保護(hù)，應(yīng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。值得指出的是，股東之間的責(zé)任不是按份責(zé)任，而是連帶責(zé)任，債權(quán)人可向任一股東主張。
□清算責(zé)任三：清算義務(wù)人內(nèi)部追償責(zé)任
【典型案例】
某公司有兩名股東，甲持有20%股權(quán)，乙持有80%股權(quán)，公司由乙控制經(jīng)營(yíng)。公司因無(wú)法清算，債權(quán)人主張甲承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲承擔(dān)責(zé)任后，向乙追償。
由于股東的對(duì)外責(zé)任是連帶責(zé)任，所以一些持股比例小、未參與公司經(jīng)營(yíng)，甚至本身的權(quán)益也受到控制股東侵害的小股東也可能承擔(dān)責(zé)任。為了權(quán)衡各方利益，司法解釋規(guī)定了清算義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后可以向其他清算義務(wù)人追償，追償?shù)脑瓌t是按照過(guò)錯(cuò)大小承擔(dān)責(zé)任。在實(shí)踐中，過(guò)錯(cuò)大小的承擔(dān)往往考慮到以下因素：持股比例、本人或其委派的人員在董事會(huì)和管理層中擔(dān)任的職務(wù)、參與管理程度、行為對(duì)清算的影響程度、主觀惡意。
□清算責(zé)任四：清算義務(wù)人的內(nèi)部賠償責(zé)任
【典型案例】
某公司原有3名股東，股東甲將乙、丙兩名股東的股權(quán)變更至自己妻子名下，又與妻子組成清算組，辦理了注銷手續(xù)。乙、丙將甲夫妻訴至法院，請(qǐng)求其賠償損失。
這個(gè)案件反映有些股東雖然身為股東，卻又是控制股東違法行為的受害者，因?yàn)榭刂乒蓶|卷款而逃、虛假清算、違法清算等行為分配不到本應(yīng)得到的剩余財(cái)產(chǎn)，甚至連自己的出資本金都無(wú)法拿回來(lái)。在這種情況下，司法解釋賦予了小股東要求控制股東和實(shí)際控制人予以賠償?shù)臋?quán)利。在實(shí)踐中，小股東很難證明自己的損失，因?yàn)槠淇赡芊峙涞氖Ｓ嘭?cái)產(chǎn)往往因控制股東不提供賬冊(cè)而無(wú)法得到證明。對(duì)此，法院往往用舉證責(zé)任倒置的方法確定其損失，如將小股東的出資推定為其損失，或在小股東證明公司財(cái)產(chǎn)或收入的情況下酌定小股東應(yīng)分得的財(cái)產(chǎn)數(shù)額。
清算義務(wù)人民事責(zé)任制度的出臺(tái)，對(duì)司法實(shí)踐產(chǎn)生了很大的影響，具體表現(xiàn)在以下方面：提起破產(chǎn)清算申請(qǐng)和強(qiáng)制清算申請(qǐng)的數(shù)量增多；在工商登記的股東以工商登記文件不是自己簽名為由否認(rèn)股東身份增多；債權(quán)人或股東要求清算義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任、清償責(zé)任的訴訟增多。這表明清算義務(wù)人民事責(zé)任制度已經(jīng)開(kāi)始發(fā)揮作用，將有力遏制“公司植物人”現(xiàn)象。
【典型案例】
某有限責(zé)任公司有股東十余名，股東甲持有股權(quán)5%，公司被認(rèn)定無(wú)法清算。因甲的經(jīng)營(yíng)狀況較好，而其他股東已經(jīng)下落不明，公司的債權(quán)人遂要求甲承擔(dān)清償責(zé)任。甲認(rèn)為，自己只是小股東，根本無(wú)能力組織對(duì)公司進(jìn)行清算，不應(yīng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
甲的理由有一定道理，不過(guò)，公司的內(nèi)部治理往往不為外人所知悉，債權(quán)人亦難以證明無(wú)法清算的原因。因此，對(duì)外來(lái)說(shuō)，甲要和其他股東一起承擔(dān)清償責(zé)任，在承擔(dān)責(zé)任后，可以按照過(guò)錯(cuò)大小要求其他股東清償。這種制度安排，對(duì)于小股東來(lái)講存在巨大風(fēng)險(xiǎn)，因此，小股東應(yīng)當(dāng)在投資時(shí)注意以下幾點(diǎn)：
□啟示一：選擇合作伙伴要慎重
股東在選擇合作伙伴時(shí)，一定要慎重，因?yàn)橐坏┖献骰锇樵诮?jīng)營(yíng)時(shí)產(chǎn)生了巨額債務(wù)，而又不積極履行清算義務(wù)，自己則置于很危險(xiǎn)的境地。一般來(lái)說(shuō)，選擇合作伙伴應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：信譽(yù)好，經(jīng)營(yíng)規(guī)范，有一定財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。只有這樣，才能夠規(guī)范經(jīng)營(yíng)，控制風(fēng)險(xiǎn)，并在經(jīng)營(yíng)虧損時(shí)積極履行清算義務(wù)。
□啟示二：不管理也要去監(jiān)督
小股東在履行出資義務(wù)后并不當(dāng)然承擔(dān)有限責(zé)任，因此，必須在公司成立后積極參與公司管理，對(duì)公司的財(cái)務(wù)、交易以及經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行監(jiān)督。確保公司的財(cái)務(wù)規(guī)范，交易合規(guī)，經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)處于可控制范圍內(nèi)。這樣，即使經(jīng)營(yíng)虧損，公司仍然能夠進(jìn)行正常清算，而不至于因無(wú)法清算而使小股東承擔(dān)清償責(zé)任。
□啟示三：公司虧損不能“走為上”
按照現(xiàn)有規(guī)則，公司在人去樓空之后，債權(quán)人仍然可以申請(qǐng)進(jìn)行清算，并在法院裁定無(wú)法清算后，要求股東承擔(dān)清償責(zé)任。所以在公司虧損、難以為繼之后，股東不宜一走了之，而應(yīng)督促其他股東組成清算組進(jìn)行清算，并盡可能與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)清償協(xié)議，達(dá)不成協(xié)議的要及時(shí)申請(qǐng)破產(chǎn)清算，從而使有限責(zé)任的盾牌始終能夠握在自己手中。
對(duì)于債權(quán)人而言，依據(jù)以往的討債模式，一旦債務(wù)人公司人走樓空，希望便泥牛入海。清算責(zé)任制度改變了已往的討債模式，為債權(quán)人提供了充分的救濟(jì)，使得債權(quán)收回的可能性大大增加。債權(quán)人要利用好這一制度，須注意以下幾點(diǎn)：
□啟示一：及時(shí)訴訟，不要輕言放棄
債權(quán)是一種請(qǐng)求權(quán)，適用訴訟時(shí)效制度，一旦訴訟時(shí)效屆滿且債務(wù)人以訴訟時(shí)效抗辯，則法院不予支持。一些債權(quán)人因債務(wù)人下落不明，認(rèn)為提起訴訟不能追索回債權(quán)，且又耗時(shí)耗力，便不再主張。其實(shí)，債務(wù)人公司下落不明，只要能找到股東，追索的希望仍然存在。債權(quán)人不應(yīng)輕言放棄，而是應(yīng)當(dāng)積極主張，尤其是通過(guò)訴訟方式主張，一旦法院作出確認(rèn)債權(quán)的判決，則可尋求新的救濟(jì)途徑。
□啟示二：判決后及時(shí)申請(qǐng)執(zhí)行
在法院作出生效判決之后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，否則，強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)期限一過(guò)，法院也不會(huì)予以保護(hù)。只要債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，除非債務(wù)人最終通過(guò)正常清算退出市場(chǎng)，債務(wù)人及其股東的責(zé)任都得不到豁免。
□啟示三：條件成就時(shí)，申請(qǐng)強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算
在公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，如果清算義務(wù)人拖延組成清算組，或在清算過(guò)程中存在拖延清算、違法清算情形時(shí)，債權(quán)人可以申請(qǐng)法院對(duì)公司進(jìn)行強(qiáng)制清算；在強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程中，如果公司明顯缺乏清償能力，債權(quán)人可以申請(qǐng)法院對(duì)公司進(jìn)行破產(chǎn)清算。通過(guò)清算，債權(quán)人可以積極參與，達(dá)到公平清償、追究清算義務(wù)人賠償責(zé)任或由法院確認(rèn)無(wú)法清算。
□啟示四：法院認(rèn)定無(wú)法清算后，提起訴訟要求清算義務(wù)人承擔(dān)清償責(zé)任
如果公司人員下落不明、財(cái)產(chǎn)狀況不清、主要財(cái)產(chǎn)滅失，法院將認(rèn)定無(wú)法清算，并終結(jié)清算程序。此時(shí)，債權(quán)人可持有法院裁定，提起訴訟要求清算義務(wù)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。一旦法院判決股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任，清算義務(wù)人不再受到有限責(zé)任保護(hù)，債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)得到轉(zhuǎn)移。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》第十八條
有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》第二十條
有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人為二人以上的，其中一人或者數(shù)人按照本規(guī)定第十八條和第二十條第一款的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任后，主張其他人員按照過(guò)錯(cuò)大小分擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
《最高人民法院關(guān)于債權(quán)人對(duì)人員下落不明或者財(cái)產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)清算案件如何處理的批復(fù)》
債務(wù)人的有關(guān)人員不履行法定義務(wù)，人民法院可依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定追究其相應(yīng)法律責(zé)任；其行為導(dǎo)致無(wú)法清算或者造成損失，有關(guān)權(quán)利人起訴請(qǐng)求其承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
《最高人民法院關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序提供司法保障若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十六條
人民法院在審理債務(wù)人人員下落不明或財(cái)產(chǎn)狀況不清的破產(chǎn)案件時(shí)，要從充分保障債權(quán)人合法利益的角度出發(fā)，在對(duì)債務(wù)人的法定代表人、財(cái)務(wù)管理人員、其他經(jīng)營(yíng)管理人員，以及出資人等進(jìn)行釋明，或者采取相應(yīng)罰款、訓(xùn)誡、拘留等強(qiáng)制措施后，債務(wù)人仍不向人民法院提交有關(guān)材料或者不提交全部材料，影響清算順利進(jìn)行的，人民法院就現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)對(duì)已知債權(quán)進(jìn)行公平清償并裁定終結(jié)清算程序后，應(yīng)當(dāng)告知債權(quán)人可以另行提起訴訟要求有責(zé)任的有限責(zé)任公司股東、股份有限公司董事、控股股東，以及實(shí)際控制人等清算義務(wù)人對(duì)債務(wù)人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第二十八條
對(duì)于被申請(qǐng)人主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，或者被申請(qǐng)人人員下落不明的強(qiáng)制清算案件，經(jīng)向被申請(qǐng)人的股東、董事等直接責(zé)任人員釋明或采取罰款等民事制裁措施后，仍然無(wú)法清算或者無(wú)法全面清算，對(duì)于尚有部分財(cái)產(chǎn)，且依據(jù)現(xiàn)有賬冊(cè)、重要文件等，可以進(jìn)行部分清償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)參照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，對(duì)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行公平清償后，以無(wú)法全面清算為由終結(jié)強(qiáng)制清算程序；對(duì)于沒(méi)有任何財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件，被申請(qǐng)人人員下落不明的，應(yīng)當(dāng)以無(wú)法清算為由終結(jié)強(qiáng)制清算程序。
《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第二十九條
債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制清算，人民法院以無(wú)法清算或者無(wú)法全面清算為由裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，債權(quán)人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定，要求被申請(qǐng)人的股東、董事、實(shí)際控制人等清算義務(wù)人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。股東申請(qǐng)強(qiáng)制清算，人民法院以無(wú)法清算或者無(wú)法全面清算為由作出終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，股東可以向控股股東等實(shí)際控制公司的主體主張有關(guān)權(quán)利。