對土地違法動(dòng)用刑責(zé)有困難嗎
2011-11-28   作者:傅蔚岡(上海金融與法律研究院研究員)  來源:東方早報(bào)
 
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  近日,國土資源部有官員就征地制度改革接受記者專訪,就目前廣受關(guān)注的征地問題提出了自己的看法。他提出了一個(gè)非常有意思的建議:除加大現(xiàn)行法律制度的執(zhí)行力度外,還應(yīng)當(dāng)建立更為嚴(yán)格完善的刑事責(zé)任追究制度,即可以考慮按照侵犯財(cái)產(chǎn)罪來認(rèn)定,追究相應(yīng)刑事責(zé)任并要求賠償損失,從而形成更直接有效的法律威懾,以維護(hù)正常征地秩序和被征地農(nóng)民權(quán)益。
  為什么需要刑事責(zé)任來追究違法征地?在他看來,可能因違法的責(zé)任成本太低,而土地的牟利空間又很大,正是因?yàn)槔麧櫤统杀局g存在的巨大空間,從而激勵(lì)了不少地方政府和企業(yè)通過違法的手段來獲取土地。
  雖然《刑法》第410條規(guī)定了“非法批準(zhǔn)征用、占用土地罪”,但該罪的構(gòu)成要件在客觀方面表現(xiàn)為國家機(jī)關(guān)工作人員——而且是土地管理機(jī)關(guān)和城市規(guī)劃部門中的工作人員——實(shí)施徇私舞弊,違反土地管理法規(guī)及有關(guān)的行政法規(guī),濫用手中職權(quán),對不符合征用占用土地、耕地條件的申請,予以批準(zhǔn)的行為。這意味著現(xiàn)在絕大多數(shù)的違法征地的主體并不構(gòu)成此罪,因?yàn)楹芎唵危@些案件中的主體絕大部分都不是為了徇私舞弊,而是為了所謂的地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展,那么他們的行為——無論手段多么簡單和粗暴,都與此罪無關(guān)。
  也正是因?yàn)檫@個(gè)原因,他認(rèn)為為了保護(hù)農(nóng)民的相關(guān)權(quán)益,應(yīng)該以侵犯財(cái)產(chǎn)罪來對非法征地進(jìn)行處罰,從而形成有效的威懾,方能保護(hù)相關(guān)權(quán)利人的利益。
  不得不說,這個(gè)建議有一定的道理。在目前發(fā)生的很多違法征地中,那些沒有合法手續(xù)的征地往往是以發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)的名義,而這些活動(dòng)之所以得以通過,并不是因?yàn)槟切┤藶榱恕搬咚轿璞住。但是,如果說這些非法征地沒有“徇私舞弊”,倒也非常牽強(qiáng),因?yàn)檫@些征地活動(dòng)之所以產(chǎn)生,往往是出于地方官員的政績——這種政績在某種程度上也是一種“私”,只不過這種“私”往往是以為了公共利益的形式出現(xiàn),具有更大的蒙蔽性。但是這種出于“政績”的私利,在效果上往往惡過一己牟利之私,因?yàn)榍罢叩挠绊懨姹群笳吒鼜V。
  但是,單純從技術(shù)上討論,那些非法征地的主題是應(yīng)當(dāng)適用“非法批準(zhǔn)、占用土地罪”,還是“侵犯財(cái)產(chǎn)罪”,可能并沒有多大意義,因?yàn)檫@兩個(gè)罪名中,都涉及一個(gè)非常重要的問題,誰來負(fù)責(zé)偵查和起訴?
  誰負(fù)責(zé)偵查?單純從技術(shù)角度而言,這并不困難!胺欠ㄅ鷾(zhǔn)、占用土地罪”在《刑法》中是被歸入瀆職侵權(quán)罪的一種,這意味著檢察機(jī)關(guān)是偵查和起訴單位;而侵犯財(cái)產(chǎn)罪的偵查機(jī)關(guān)則是公安局。但是,檢察院和公安局真的能對非法征地案進(jìn)行偵查和起訴嗎?因?yàn)檎鞯氐臎Q定通常由一級政府所作出,作為政府組成部門的公安局能夠?qū)ζ渖霞夘I(lǐng)導(dǎo)的行為作出調(diào)查,而且檢察院也能夠做出起訴?這實(shí)在太讓公安局和檢察院的領(lǐng)導(dǎo)為難了。
  而且在很多時(shí)候,某些地方政府的通行做法是,為了征地活動(dòng)的順利進(jìn)行,往往會(huì)成立一個(gè)臨時(shí)的辦事機(jī)構(gòu),公檢法各部門的負(fù)責(zé)人當(dāng)然是這個(gè)辦事機(jī)構(gòu)的成員之一,而且往往是非常重要的成員。問題也就隨之而來,公安局還會(huì)以侵犯財(cái)產(chǎn)罪為名來調(diào)查這些非法征地活動(dòng)嗎?當(dāng)然很難,因?yàn)橐坏┻@么決定,這意味著公安局也成了非法征地罪的犯罪嫌疑人了。
  由此可見,以侵犯財(cái)產(chǎn)罪來打擊非法征地,盡管在技術(shù)上可行,但是在實(shí)際的運(yùn)作過程中卻不具有操作性。因此意圖通過該罪來打擊非法征地活動(dòng)當(dāng)然也就落空了。那么,該如何遏制目前日益嚴(yán)峻的非法征地活動(dòng)呢?在我看來,打擊非法征地可能不需要借助于《刑法》的威懾,只需要理順土地的價(jià)格機(jī)制就可以解決這個(gè)問題。
  為什么要非法征地?對于某些地方政府來說,之所以要通過以租代征等方式來達(dá)到征地目的,主要是為了逃避土地用地總體規(guī)劃,而不只是為了減少補(bǔ)償。對失地農(nóng)民而言,其最大的愿望可能是提高征地補(bǔ)償價(jià)格。由于中央嚴(yán)格控制耕地?cái)?shù)量,使得某些地方政府無法通過合法的途徑獲得用地指標(biāo),而只能以租代征。農(nóng)民對于低價(jià)征地——無論是合法的還是非法的,大都持反對態(tài)度,原因很簡單——補(bǔ)償價(jià)格不到位,心底里都無法接受政府以2萬元一畝的價(jià)格從農(nóng)民手里征收,但卻可以以2萬元一平方米賣給地產(chǎn)商。
  因此,保護(hù)農(nóng)民的土地權(quán)益,最重要的并不是區(qū)分何為違法征地還是非法征地,關(guān)鍵是要提高補(bǔ)償價(jià)格。如果價(jià)格機(jī)制不改變,那么即便合法征地,也可能構(gòu)成對農(nóng)民的財(cái)產(chǎn)剝奪。正是從這個(gè)意義而言,保護(hù)農(nóng)民基于土地的權(quán)益,可能需要在理順土地的價(jià)格機(jī)制上做文章,而不是拘泥于打擊非法征地。
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