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2012-01-31 作者:周漢華(中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員) 來源:東方早報
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中國藥品監(jiān)管體系存在諸多“失靈”問題。首先,地方政府出于對藥品生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)的“父愛情結(jié)”,使藥品監(jiān)管部門的公正執(zhí)法、獨立監(jiān)管受到很多影響。其次,《藥品管理法》的立法目的(監(jiān)管目標)可基本歸為“保障藥品安全”,實踐中,社會詬病最多的藥價虛高問題與藥品監(jiān)管部門關(guān)系不大;至于保障藥品高投入的回收,不但《藥品管理法》沒做任何規(guī)定,也難以受到藥品監(jiān)管部門充分關(guān)注。過于有限的監(jiān)管目標,必然造成實踐中的價值沖突以及無法可依的局面,使有限監(jiān)管目標也無從實現(xiàn)。 《藥品管理法》對什么是藥品、什么是新藥、什么是輔料、什么是使用、什么是劣藥,這些最基礎(chǔ)的概念都缺少清晰、明確的定義,對于假藥和“按假藥論處”的關(guān)系處理也未能保持一致,導(dǎo)致實踐中存在很大的認識差異,無法有效打擊各種違法行為。 《藥品管理法》過于依賴事前審批和事后的責(zé)任追究,對于過程監(jiān)管的規(guī)定非常薄弱,法律依據(jù)非常有限。藥品信息披露機制是各國藥品過程監(jiān)管中最重要的環(huán)節(jié),但在《藥品管理法》中只有非常簡單的規(guī)定,執(zhí)法實踐中更充滿各種阻力。監(jiān)管部門更愿行使事前審批權(quán)和事后處罰權(quán)(實質(zhì)是罰款權(quán)),不善于也缺乏能力進行過程監(jiān)管。 《藥品管理法》集中規(guī)范藥品生產(chǎn)企業(yè)和藥品經(jīng)營企業(yè)的行為,對于醫(yī)療機構(gòu)的藥品使用則缺乏實質(zhì)規(guī)定。由于中國醫(yī)藥不分,藥品使用環(huán)節(jié)的80%以上集中在醫(yī)療機構(gòu),但長期處于藥品管理部門的監(jiān)管范圍外,而衛(wèi)生部門由于管辦不分,也難以真正監(jiān)管醫(yī)療機構(gòu)用藥行為,形成管理真空。 《藥品管理法》以行政權(quán)力為中心,而不是以風(fēng)險管理為中心,諸如風(fēng)險預(yù)警、監(jiān)測和評估,不良反應(yīng)報告、安全標準,安全事故處置等重要內(nèi)容既沒在實體內(nèi)容中,也沒在法律責(zé)任部分得到體現(xiàn)。 《藥品管理法》簡單照搬《行政處罰法》規(guī)定,在處罰種類方面,對于那些實踐證明能派上用場的處罰手段(如責(zé)令暫停銷售、信息強制披露等)沒有明確規(guī)定,難于把握;在處罰適用方面,缺少藥品管理特點,導(dǎo)致藥品執(zhí)法與守法成本高,違法成本低。 《藥品管理法》修改應(yīng)在如下幾方面有所創(chuàng)新。 加大刑事責(zé)任的處罰力度和有效性。更有效地發(fā)揮民事責(zé)任機制的作用,調(diào)動社會監(jiān)督力量。優(yōu)化行政責(zé)任設(shè)計,提高行政執(zhí)法的有效性,包括確立累犯加重處罰制度;確立對法人和自然人的“雙罰”制度;建立有效的行業(yè)禁入制度;優(yōu)化罰款處罰設(shè)定方式;完善沒收制度。 加強行政問責(zé)力度,從事后行政責(zé)任追究入手,倒逼管理部門履行法定職責(zé),實現(xiàn)從權(quán)力中心到責(zé)任中心的轉(zhuǎn)變。 加強對過程監(jiān)管的要求,從事后責(zé)任追究向事前風(fēng)險預(yù)防,從管理型向服務(wù)型,從直接權(quán)力行政向信息披露行政轉(zhuǎn)變,從事后處罰型模式向事前、事中、事后全程信息披露型模式轉(zhuǎn)變。 對于現(xiàn)行《藥品管理法》中有義務(wù)性規(guī)范而缺乏法律責(zé)任的,應(yīng)在法律責(zé)任中直接銜接上相應(yīng)責(zé)任;有法律責(zé)任規(guī)定而缺乏實體義務(wù)性規(guī)定的,建議其他部分在修改時補充相應(yīng)的義務(wù)性規(guī)定。同時,也應(yīng)加強《藥品管理法》與《實施條例》《流通辦法》等的銜接。 。ㄕ幾1月30日《新世紀》周刊)
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