實(shí)達(dá)集團(tuán)日前發(fā)布公告，稱決定終止籌劃重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)，改用非公開(kāi)發(fā)行股票募集資金的方式收購(gòu)相關(guān)資產(chǎn)。
一家上市公司的資產(chǎn)重組被終止，或通過(guò)定增融資的方式收購(gòu)資產(chǎn)，這在當(dāng)前的滬深股市原本稀松平常。不過(guò)值得注意的是，實(shí)達(dá)集團(tuán)重大資產(chǎn)重組涉及的資產(chǎn)與募資收購(gòu)的資產(chǎn)卻是同一標(biāo)的。顯然，實(shí)達(dá)此舉其實(shí)意在規(guī)避資產(chǎn)重組帶來(lái)的借殼風(fēng)險(xiǎn)。
早在2011年8月，證監(jiān)會(huì)在修訂《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》時(shí)，就提出借殼上市與IPO標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)趨同，并明確了相關(guān)資產(chǎn)要求。去年11月底，證監(jiān)會(huì)再發(fā)通知，規(guī)定借殼上市標(biāo)準(zhǔn)與IPO等同，并禁止借殼創(chuàng)業(yè)板公司。從“趨同”到“等同”，雖然只有一字之差，但無(wú)形中大幅提高了借殼上市的門檻與難度。從這個(gè)意義上說(shuō)，實(shí)達(dá)集團(tuán)放棄資產(chǎn)重組而改為募資收購(gòu)?fù)毁Y產(chǎn)，實(shí)乃明智之舉。
其實(shí)，無(wú)論借殼上市標(biāo)準(zhǔn)與IPO“趨同”或“等同”，上市公司在并購(gòu)重組過(guò)程中利用現(xiàn)有規(guī)則的漏洞實(shí)現(xiàn)監(jiān)管套利的事例并不少見(jiàn)，這也是廣遭詬病的所謂“曲線”借殼上市現(xiàn)象�！渡鲜泄局卮筚Y產(chǎn)重組管理辦法》第十二條規(guī)定，自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購(gòu)人購(gòu)買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上的，即構(gòu)成借殼上市。但上市公司完全可以通過(guò)創(chuàng)新性的方案設(shè)計(jì)，來(lái)達(dá)到曲線借殼的目的。
如去年*ST黃海首先以現(xiàn)金收購(gòu)部分?jǐn)M注資產(chǎn)，且賬面總值控制在不構(gòu)成重大資產(chǎn)重組線下，然后發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)。盡管第一次購(gòu)買的資產(chǎn)在此后的重組中置出，但第二次購(gòu)買資產(chǎn)前其“資產(chǎn)總額”已明顯“被放大”，即使第二次購(gòu)買的資產(chǎn)總額超過(guò)第一次購(gòu)買資產(chǎn)前的“資產(chǎn)總額”，但只要不超過(guò)第一次購(gòu)買資產(chǎn)后的“資產(chǎn)總額”，仍然不觸及借殼上市的紅線，因而其資產(chǎn)重組行為就無(wú)須與IPO等同。表面上看，上市公司聲稱兩次購(gòu)買資產(chǎn)系兩個(gè)獨(dú)立事項(xiàng)，但實(shí)際上其第一次購(gòu)買的資產(chǎn)只不過(guò)是“虛張聲勢(shì)”，意在為隨后的大體量資產(chǎn)進(jìn)入創(chuàng)造更好條件。
上市公司規(guī)避借殼上市的另一途徑，即為“定增融資+收購(gòu)資產(chǎn)”兩步走的模式，其代表性案例即為博盈投資2012年的資產(chǎn)重組。此后，多家公司通過(guò)這種方式完成了大體量資產(chǎn)注入，但又避免了借殼上市。今年1月底，菲達(dá)環(huán)保公布了定增預(yù)案，擬向巨化集團(tuán)發(fā)行6316萬(wàn)股，后者全部以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)，小部分募資用于收購(gòu)巨化集團(tuán)旗下的清泰公司和巨泰公司。發(fā)行完成后，巨化集團(tuán)成為菲達(dá)環(huán)保的控股股東，曲線借殼隨之完成。
而《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條規(guī)定，上市公司按照經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購(gòu)買資產(chǎn)、對(duì)外投資的行為，不適用本辦法。顯然，上市公司采取“定增融資+收購(gòu)資產(chǎn)”模式避開(kāi)了“重組”的可能性，更談不上借殼了。然而，該模式卻會(huì)遭遇《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十二條資金提供方與資產(chǎn)提供方均為同一特定對(duì)象的“壁壘”。問(wèn)題在于，雖然定增融資與收購(gòu)資產(chǎn)兩者之間存在重合度，而監(jiān)管部門并未對(duì)此做出明確界定，遂使博盈投資等曲線借殼得以成行。
由此可見(jiàn)，現(xiàn)行借殼上市的相關(guān)規(guī)定還存在必須盡快堵住的漏洞，以更為嚴(yán)格地規(guī)范上市公司的資產(chǎn)重組行為。歸納起來(lái)，就是兩條：
其一，對(duì)注入的資產(chǎn)規(guī)模設(shè)立紅線。在上市公司控制權(quán)變更后，無(wú)論其后采取什么手段或通過(guò)多種方式注入資產(chǎn)，只要最終注入資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上的，都應(yīng)認(rèn)定為借殼上市，其標(biāo)準(zhǔn)就應(yīng)與IPO等同。若不符合IPO條件，應(yīng)禁止相關(guān)上市公司的并購(gòu)行為。
其二，上市公司再融資，只能投入相關(guān)募投項(xiàng)目，禁止其購(gòu)買相關(guān)資產(chǎn)。而且，為了避免定增中出現(xiàn)諸如保底協(xié)議、補(bǔ)償條款、對(duì)賭安排等弊端，可規(guī)定上市公司再融資應(yīng)以配股、公開(kāi)發(fā)行或發(fā)行可轉(zhuǎn)債的方式為主，定向增發(fā)則主要適用于發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)。