《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》出爐，催生了市場(chǎng)各方的多種想象。眾多論證都提到了優(yōu)先股是“介于股債之間的產(chǎn)品”，但筆者認(rèn)為有必要提醒的是，畢竟優(yōu)先股更多是股性，如何有針對(duì)性地約束其“股性”，還有一些細(xì)節(jié)問(wèn)題需要探討。

　　優(yōu)先股通常具有固定的股息，類(lèi)似債券，并且在派發(fā)普通股股息之前派發(fā)。但優(yōu)先股到底不是債券，沒(méi)有到期的概念，發(fā)行人沒(méi)有償還本金的壓力，如果公司出現(xiàn)虧損或利潤(rùn)不足，優(yōu)先股投資者可能難以按時(shí)得到股息，而絕大多數(shù)債券需要到期還本付息。優(yōu)先股的股性，更體現(xiàn)在投票權(quán)上。優(yōu)先股股東表決權(quán)一般受到限制，但優(yōu)先股股東在兩種情況下?lián)碛斜頉Q權(quán)，第一種是優(yōu)先股股東的“固有表決權(quán)”�！掇k法》第十條規(guī)定，公司在表決“修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容;一次或累計(jì)減少公司注冊(cè)資本超過(guò)百分之十;公司合并、分立、解散或變更公司形式;發(fā)行優(yōu)先股”等重大事項(xiàng)時(shí)，優(yōu)先股股東享有表決權(quán)，且此時(shí)與普通股股東分類(lèi)表決，兩類(lèi)股東各投各的票。第二種是《辦法》第十一條規(guī)定的優(yōu)先股在特殊情況下“恢復(fù)表決權(quán)”。公司累計(jì)三個(gè)會(huì)計(jì)年度或連續(xù)兩個(gè)會(huì)計(jì)年度未按約定支付優(yōu)先股股息的，股東大會(huì)批準(zhǔn)自當(dāng)年不按約定分配利潤(rùn)的方案次日起，優(yōu)先股股東有權(quán)出席股東大會(huì)與普通股股東共同表決，每股優(yōu)先股股份享有公司章程規(guī)定的一定比例表決權(quán)。

　　基于優(yōu)先股的上述“股性”，尤其是在連續(xù)不分紅情況下，優(yōu)先股股東與其他普通股股東一起表決，其權(quán)利基本與普通股股東沒(méi)有什么區(qū)別，那么，此時(shí)參與股東表決時(shí)的利益主體就更為“多元”：普通股大股東、普通股中小股東、優(yōu)先股大股東、優(yōu)先股中小股東;由此股東利益博弈將進(jìn)入新的格局。

　　為了防止大股東侵害中小股東利益，之前A股市場(chǎng)制定了一系列制度規(guī)章來(lái)予以約束，包括上市公司收購(gòu)制度、上市公司實(shí)際控制人制度與關(guān)聯(lián)人制度、股權(quán)分布制度等等。比如通過(guò)定義“上市公司關(guān)聯(lián)人”，進(jìn)而明確“關(guān)聯(lián)交易”定義，然后再約束限制關(guān)聯(lián)交易，防止關(guān)聯(lián)交易中的利益輸送。但所有這些制度規(guī)章，都是基于上市公司僅有普通股的前提下制定的，現(xiàn)在既然推出了優(yōu)先股，那就有必要重新審視整個(gè)A股市場(chǎng)的有關(guān)制度規(guī)章了。

　　應(yīng)該說(shuō)，《國(guó)務(wù)院關(guān)于開(kāi)展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)此已有所考慮，其中規(guī)定“以下事項(xiàng)計(jì)算持股比例時(shí)，僅計(jì)算普通股和表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股：1、根據(jù)公司法第一百零一條，請(qǐng)求召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì);2、根據(jù)公司法第一百零二條，召集和主持股東大會(huì);3、根據(jù)公司法第一百零三條，提交股東大會(huì)臨時(shí)提案;4、根據(jù)公司法第二百一十七條，認(rèn)定控股股東”。也即，在賦予持股10%以上股東和持股3%以上股東特殊權(quán)利、以及在認(rèn)定控股股東時(shí)，計(jì)算股東持股需要將普通股和表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股合并計(jì)算。

　　不過(guò)，依據(jù)《辦法》第十五條，“除上述事項(xiàng)外，計(jì)算股東人數(shù)和持股比例時(shí)應(yīng)分別計(jì)算普通股和優(yōu)先股”，也即表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股并非任何時(shí)候都與普通股合并計(jì)算，這就使目前的關(guān)聯(lián)人等制度出現(xiàn)了漏洞。根據(jù)《辦法》，“上市公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過(guò)公司普通股股份總數(shù)的百分之五十”，假設(shè)甲持有某上市公司5%以下的普通股，同時(shí)持有該上市公司優(yōu)先股股份數(shù)量接近普通股股份的百分之五十，即使此時(shí)優(yōu)先股恢復(fù)表決權(quán)，按目前規(guī)定甲也可能不是上市公司關(guān)聯(lián)人，上市公司與甲交易也不構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。上市公司可能遲遲難以補(bǔ)足優(yōu)先股股息，表決權(quán)恢復(fù)可能維持相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間，甲可利用其恢復(fù)的表決權(quán)影響表決結(jié)果，形成對(duì)上市公司事實(shí)上的一定控制(尤其是普通股高度分散的上市公司)，且此時(shí)他參與表決還無(wú)需遵守回避制度等約束，由此甲可能通過(guò)“類(lèi)關(guān)聯(lián)交易”將上市公司利益輸送給自己。

　　此外，目前的股權(quán)分布制度，主要是為了確保社會(huì)公眾股股東持有一定比例。為了維護(hù)上市公司的公眾性，但對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)人持有優(yōu)先股還缺少規(guī)范，若關(guān)聯(lián)人持有大比例的優(yōu)先股，勢(shì)必也影響上市公司的公眾性。

　　市場(chǎng)制度的修補(bǔ)，往往牽一發(fā)而動(dòng)全身，需要為此全面完善相關(guān)配套規(guī)章，在任何情況下都確保普通股中小投資者的正當(dāng)利益不受侵害。