保姆問題的兩難選擇:中介制還是雇員制?
    2007-10-12    劉世昕    來源:中國青年報

    最近,著名經(jīng)濟學家茅于軾以富平家政服務(wù)中心董事長的身份被推上了被告席。今年春節(jié)前,富平家政服務(wù)中心的保姆小雷在照顧一名兩歲幼兒時,孩子意外身亡,富平家政被告上了法庭,索賠100萬元。9月底,北京東城區(qū)法院一審判決富平家政賠償50余萬元。
    保姆照顧的孩子或老人出現(xiàn)了意外傷亡,或是保姆打碎了客戶家的古董,應(yīng)該找誰賠償,是保姆,還是家政公司?找保姆,他們大多家里拮據(jù),根本無力賠償;找家政公司,有可能面臨曠日持久的拉鋸戰(zhàn),即便上了法庭,還未必能打贏官司。
    在北京,已經(jīng)有10%的家庭以不同形式雇傭家政服務(wù)員。大多數(shù)家庭找保姆是為了改善生活品質(zhì),但在目前家政行業(yè)缺乏規(guī)范的情況下,不管是對客戶、保姆,還是對家政公司來說,這個行業(yè)處處危機——客戶不得不警惕,新來的保姆會不會是乙肝病毒攜帶者,家里的幼兒有沒有被拐賣的危險……保姆們也在擔心,會不會遭遇報紙上說的那些虐待、甚至是性侵害;家政公司也在提心吊膽,哪個保姆又在客戶家闖了禍,或是受了欺負。
    在業(yè)界看來,如何化解三方的風險,目前還沒有可行的答案。即使是一直試圖在家政服務(wù)業(yè)和農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移之間找到突破口的茅于軾、湯敏這樣的經(jīng)濟學家,也顯得有些無奈。
    10月10日,包括經(jīng)濟學家茅于軾、湯敏,以及法學家江平等在內(nèi)的若干大腕兒們匯集在一起,共同為保姆問題求解。

兩起典型案件

    在北京家政行業(yè)協(xié)會會長李大經(jīng)的記憶里,除了此次富平家政中心的訴訟外,北京成立最早的北京三八家政服務(wù)中心在2003年也有過一次被媒體普遍關(guān)注的危機。當年,河南籍的保姆小董由于用火不當致使她照顧的老人被熏死。
    然而,這兩起看似性質(zhì)相同的案件,卻得到法院不同的判決。
    在三八家政案中,兩審法院都判定,由于三八家政服務(wù)中心是中介機構(gòu),保姆小董不是其雇員,所以不應(yīng)該承擔責任。而在富平家政的這起案件中,法院認定小雷是富平公司的雇員,根據(jù)相關(guān)法律,雇員在從事雇傭關(guān)系活動致人損害的,雇主應(yīng)該承擔賠償責任。
    業(yè)內(nèi)人士介紹,這兩起案件揭示了目前家政公司的兩種主要用工類型:一種是三八服務(wù)中心這樣的,公司只在初期向客戶收取介紹費,介紹成功后,客戶直接雇傭保姆,家政公司幾乎不再介入。此為中介關(guān)系。另一類,公司每月向客戶收取費用,其中一部分用于給保姆發(fā)工資,另一部分作為公司的管理費。此為雇傭關(guān)系。
    律師劉明輝說,她在研究了各地的保姆案件后發(fā)現(xiàn)法院的判決千差萬別。比如,同是保姆偷東西,北京石景山區(qū)法院就判家政公司沒有責任,河南某地的法院不僅判家政公司賠償經(jīng)濟損失,甚至還判賠精神損失。
    劉明輝介紹說,法學界曾有人研究認為,家政公司要不要承擔責任,取決于家政公司與保姆之間的關(guān)系,如果家政公司從事的是中介行為,根據(jù)合同法的規(guī)定,家政公司應(yīng)當如實向客戶提供關(guān)于保姆的重要事實及真實情況,如果因故意隱瞞或提供虛假情況損害雇主利益,應(yīng)該承擔損害賠償責任。除此之外,家政公司不需要對保姆的侵權(quán)行為負責。

風險來自何處

    三八家政服務(wù)中心總經(jīng)理張先民告訴記者,不管有沒有這個案件,在目前整個行業(yè)缺乏規(guī)范,風險重重的狀況下,他們公司只做中介,這樣承擔的風險小,最多只是個“未能提供全部信息”的責任。
    當然,做了20多年家政的張先民認為,真正規(guī)范的應(yīng)該是保姆作為公司雇員被勞動派遣到客戶家的模式。畢竟有雇傭關(guān)系的話,公司就會對保姆進行業(yè)務(wù)培訓(xùn),保證保姆的服務(wù)水準,發(fā)生糾紛后保姆和客戶也能有地方說理,但這種模式下的公司要面臨不小的風險。
    從北京家政協(xié)會會長李大經(jīng)提供的情況來看,北京目前的近3000家家政公司并不具備承擔企業(yè)風險的能力。不少公司就是一張桌子,兩部電話,三五個人撐起來的。
    在張先民看來,客戶、保姆、公司各自存在的問題都孕育著這個行業(yè)的風險。三兩個人的公司怎么有能力培訓(xùn)?就拿烹調(diào)培訓(xùn)來說,雞鴨魚肉都得真材實料地演練,一般公司都練不起。再說保姆,張先民的數(shù)字是95%都來自農(nóng)村,李大經(jīng)的數(shù)字是初中以下學歷的占92%,這樣的隊伍如果沒有培訓(xùn)自然不懂得科學育兒的手段,也不會懂得真絲衣服的洗法。
    在業(yè)界看來,問題頻繁發(fā)生源于目前市場還沒有立起規(guī)矩,比如保姆沒有上崗從業(yè)的規(guī)定,熏死老太太的小董就不知道抹布燃著以后應(yīng)該如何處理;家政公司也沒有執(zhí)業(yè)規(guī)范,比如,要不要給保姆提供培訓(xùn),應(yīng)該提供怎樣的培訓(xùn),有什么培訓(xùn)資質(zhì)的公司能夠派遣帶嬰兒的保姆,什么等級的公司能派出高價位的保姆。
    張先民說,諸多風險已經(jīng)波及行業(yè)的發(fā)展。比如,他明明知道雇傭制的公司比中介公司更利于行業(yè)發(fā)展,但他只愿意做中介。
    富平家政的總經(jīng)理陳祖培在這場糾紛中覺得委屈,他說其實他們基本不收保姆的管理費,應(yīng)該算是中介機構(gòu),可為了保證保姆的質(zhì)量,他們對所有的保姆都進行一個月的培訓(xùn),為了保證客戶不拖欠保姆的工資,他們出面向客戶收費,再發(fā)給保姆。為了防止保姆出意外,他們還給保姆上了保險。
    陳祖培說,本來這些都是在朝著規(guī)范化的方向努力,但培訓(xùn)、發(fā)工資、上保險在法官那里就成了界定公司和保姆雇傭關(guān)系的關(guān)鍵尺碼。富平家政也很矛盾,如果他們不承擔責任,保姆小雷就得獨自面對糾紛,如果承擔責任,又挫傷了他們試圖為規(guī)范這個行業(yè)而努力的積極性。
    業(yè)界都認為雇傭制應(yīng)該是家政公司健康發(fā)展的方向,可目前法律上的障礙是,有關(guān)法律把保姆定位在非正規(guī)就業(yè)群體,也就是即便公司按雇傭制管理,法律上也不認可。

保險、行規(guī)、法律誰來拯救這個行業(yè)

    北京家政協(xié)會會長李大經(jīng)說,由于看到市場存在的種種風險,而且短時間內(nèi)市場規(guī)矩又立不起來,所以這幾年他們都在密切聯(lián)系保險公司,期望能依靠保險公司轉(zhuǎn)嫁一些風險。2004年,北京家政協(xié)會就和一些保險公司針對保姆的意外傷害設(shè)立了險種,但幾年以來只有4萬多人參與了投保。由于投保的人過少,有的公司已經(jīng)取消了幾年前為保姆專門設(shè)立的意外傷害險。
    一些投了保的家政公司認為,家政公司面臨的風險太多,一個意外傷害險或是疾病險遠遠解決不了他們的風險問題。一家家政公司的經(jīng)理說,他干了差不多10年,每年都碰上一起大糾紛,有一年,一個客戶拿了保姆的身份資料去租車后跑了,租車行拿著保姆的資料天天向公司追討;還有一年,保姆照顧的老人突發(fā)心臟病去世,家屬不依不饒。他說,他給所有的員工都買了保險,但現(xiàn)有的險種幾乎解決不了他這幾年遇到的意外。
    保險公司的態(tài)度很明確,他們可以承擔一些風險,但并不能指望保險來規(guī)范行業(yè)的發(fā)展。
    劉明輝律師介紹說,其實一些地方的中介組織已經(jīng)試圖用約定的方式來規(guī)范市場。比如上海的一個聯(lián)盟要求保姆在應(yīng)聘時要出具若干證明,包括要求輸出地、輸入地派出所出具的無犯罪記錄等。另外,這個聯(lián)盟還把他們收集到的保姆的黑色記錄在企業(yè)間共享。
    北京家政協(xié)會會長李大經(jīng)說,其實市場已經(jīng)有了一些規(guī)矩,希望大家能先用好。今年1月1日,北京市工商局和北京市商務(wù)局已經(jīng)推出了家政服務(wù)合同,對員工管理有了明文規(guī)定,但只有部分公司使用,她建議大家用這個合同文本,維護消費者、家政服務(wù)員的合法權(quán)益。另外,她透露目前該組織還起草了一個家政服務(wù)組織等級劃分與評定的規(guī)定,用于規(guī)范家政公司的行為。她同時建議政府部門及早給家政服務(wù)業(yè)立法,出臺家政服務(wù)行業(yè)的國家標準,用法律的形式明確各方責任,使經(jīng)營者、消費者和家政服務(wù)員的權(quán)利和義務(wù)受到法律的制約。
    本報北京10月11日電

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